构成要件的理论考察.pdfVIP

　清华法学 Tsinghua L aw R eview Vol2 , No1 (2008) 构成要件的理论考察 陈兴良 摘 　要 　文章从三个层面对构成要件理论展开考察 : 一是构成要件的客观性与主观性 。构成 要件理论的发展呈现主观化的倾 向 ; 在犯罪论的建构 中 , 需要考虑如何从构成要件 的抽象性 中 实现犯罪的个别化的问题 。二是构成要件 的记述性与规范性 。如何区分构成要件与违法性 , 尤 其是构成要件中的规范要素与违法性 , 是犯罪论体系中的理论难题 ; 随着法定犯 的增加 , 有必 要重新审视构成要件与违法性之间的关系 。三是构成要件 的形式性与实质性 。构成要件从形式 化走向实质化 , 直接影响其本身的体系性地拉 。应当在领悟犯罪论体系精髓 的基础上 , 对我 国 犯罪构成体系的重构展开探索 。 关键词 　构成要件 　违法性 　犯罪构成 自从 1906年德国学者贝林提出构成要件理论至今 100 年来 , 构成要件概念几经变迁 , 成为 犯罪论体系的基石 。中国经过继受苏俄犯罪构成理论 , 目前正处在犯罪构成理论的 “拨乱反正 ” 阶段 。在这一刑法知识转型的重要历史关头 , 对构成要件的理论考察具有重要意义 。 一 、构成要件的客观性与主观性 构成要件存在一个从客观到主观的转变过程 , 这里的从客观向主观转变 , 是指构成要件从 纯客观的要件到同时也包含主观的要件 。这一转变的影响是巨大的 , 它使构成要件几乎成为主 导犯罪认定的司法过程的基本架构 。令人惊诧的是 , 这一从客观到主观的转变过程 , 在构成要 件理论的缔造者贝林的有生之年就已经完成了。贝林面对兴起的主观的构成要件论 , 在其晚年 北京大学法学院教授 。 ·5 · 清华法学 　2008年第 1期 不得不修改其构成要件理论 。在早期 , 贝林把构成要件定义为犯罪类型的外部轮廓 , 把行为的 〔1 〕 主观方面专门作为责任问题来对待 , 并把它排除在构成要件之外 。 因此 , 贝林主张的是客观 的构成要件论 。但后来麦耶 、梅兹格等刑法学家注意到了在刑法分则关于具体犯罪规定中的主 观要素 , 由此肯定构成要件中应当包含主观要素 , 确立了主观的构成要件论 。面对这一挑战 , 贝林对其早期关于构成要件是犯罪类型的外部轮廓的命题作了修改 , 指出: 犯罪类型不是法定 构成要件 , 法定构成要件是犯罪类型先行存在的指导形象 ( vorgelagerte s L eitb ild) 。不可以把构 ( ) 〔2 〕 成要件该当性 或构成要件相关性 当做犯罪类型的同义词 。 从犯罪类型的外部轮廓到犯罪 类型的指导形象 , 这是对构成要件与犯罪类型关系的重新界定 , 贝林试图以此维系构成要件的 客观性 。但与此同时 , 构成要件作为犯罪的一般概念要素的地位却被否定了。此后 , 随着 目的 性行为理论的兴起 , 构成要