浅论我国商法模式的构建.pdfVIP

NO.03,2010 金卡工程·经济与法 2010 年03 期 浅论我国商法模式的构建 □张琴 （青海民族大学 青海西宁810007） 摘 要：随着我国商法独立地位的日渐巩固和民法典制定步伐的日渐加快，传统的商法立法模式 民商分立与民商合一的理论论争在学术界形成了 -- 很多支持和反对的观点。因为民商分立与民商合一立法模式的诸多弊端，商事通则的立法模式观点就应运而生。根据我国当今的实际情况，前三 种立法模式在立法及其适用性上都有局限性，故应采取以民法典为主帅，以商事单行法为辅助的立法模式。 关键词：民商分立 民商合一 商事通则 商事单行法 随着商法独立地位的日渐巩固和民法典制定步伐的日渐加快，民商 自罗马法以来，因为商人和商人阶层及其特殊利益的存在，商法就 分立与民商合一的争论在时隔几十年后又重新展开，并针对我国的市场 从商人团体的自治规则发展到司法中的商事规范，在调整社会经济关系 经济关系和丰富的商事单行法之间的分散、重叠和矛盾的现象提出了制 中起着不可忽视的作用。从《法国商法典》和《德国商法典》的发展历程 定《商事通则》理论。本文主要在对民商分立、民商合一和商事通则的理 与功能上，不难发现法国和德国这两个国家在商法模式上是采用的完全 论进行概括总结的基础之上提出了顺乎自然、顺应民情的、以民法典为 民商分立体制，而且，《法国商法典》以其兼容性和灵活性，《德国商法典》 主、以商事单行法为辅的商法模式并作以探讨。 以其概念性和原则性著称于世。在近代各国制定、颁布民法典之前，民 一、构建商法的三种模式概念 商分立实际上已经作为一种客观现实而存在。其次，民法和商法都是私 （一）民商合一立法模式。民商合一，有的学者称为 私法一元化 ， 法，但是它们是为了调整不同社会关系而形成的法律，无论是主体构成、 包括从实质到形式的完全民商合一和不完全的民商合一。完全民商合 调整范围还是价值取向、基本原则等方面都存在很大差异 还有调整对 , 一，即在民法典中规定大量商法性规范 甚至包括很多特别商事法律的 象和最终目标的不同，也决定了民法和商法在制度设计上的不同，从而 , 内容。意大利、荷兰等国就坚持这一立法道路。不完全的民商合一，即 对整个社会的功能也就不同。最后，现在是市场经济时代，市场经济的 形式上只存在《民法典》不制定《商法典》而将商事规范以单行法的形式 良好运行需要商人精神，如何使市场具有商人精神，需要特定的商法来 , , 制定，有学者将此模式称作实质上的民商分立，捷克、立陶宛等国属这一 鼓励重商扬商的观点，促进商主体发挥商人精神，促进市场经济秩序的 模式。这两种体系在商法的实质独立性方面有重大不同。 良好发展。如果将保护商人精神的商法规定在民法中，无疑会影响