活体器官移植中de供体承诺.pdfVIP

卫生法字与生命伦理国际研讨会 中国·北京 !贼O室!lQ盟自!￡垒n鱼!曼奠!曼Q奠H堂童睦b竖塑i凸垡旦j垒呈!红i婪妄b也自旦宝坌!尘坚型墨Q￡瞳垃 曼l婪!魁§￡丝!趔盎 活体器官移植中的供体承诺 于明明120 摘要：被誉为20世纪“医学之巅”的人体器官移植技术，是治疗许多末期疾病的有效方法。 器官移植技术带来的瞩目成就世人共睹，然而，供需矛盾背后隐含的巨大利益，也逐渐诱发了器官 移植过程中涉及的反伦理道德和非人性化趋向。《刑法修正案(八)》首次对器官移植犯罪做出了规 定，活体器官移植不构成犯罪的正当化依据是有供体承诺。本文从刑法角度分析了活体器官移植中 的供体承诺，其生效要件包括：有处分权、出自供体的真实意愿、符合法定程序、符合合法的法益 权衡等。 关键词：活体器官移植；供体承诺；法益权衡 一、供体承诺的正当化依据 活体器官移植，是指医生摘取活人的器官，移植给其他急需救治的患者的情形，121包括器官的移 出和器官的植入行为。《刑法修正案(八)》第37条第2款规定：“未经本人同意摘取其器官，或者 摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第234条(故意伤害罪)、 第232条(故意杀人罪)的规定定罪处罚。”而医生为救治病人摘取他人器官进行移植手术，这种 行为之所以不构成故意伤害罪，正是因为取得了供体的承诺。 “得承诺的行为不违法”是古有的法律精神，世界上有部分国家的刑法典对此作了明文规定， 如意大利刑法第50条规定：“侵害或危害权利之行为，系经依 法有处分权人之同意者，不罚。”然而我国并不在此之列。既然法律无明文规定，为什么供体 的承诺可以成为排除犯罪的正当化事由呢?在这个问题上理论界是存在争议的。 法律伦理说认为，即使被害人对侵害其利益的行为表示同意，也要考虑根据该同意而实施的行 为是不是为社会伦理所允许，同意而使行为正当化是社会上相当罕见的场合(社会相当性)。122也就 是说，假如医生摘取他人的器官可能危及其生命，则这种行为并不排除其犯罪性。 相反的，法益保护说则认为，刑法将保护他人权益作为任务，在他人权益遭到侵害的场合，允 许国家发动刑罚权进行干涉，之所以如此，是因为侵害他人是违反他人的意思的。因此，即便说他 人的权益受到了侵害，但如果该侵害不违反他人的意思的话，刑法就可以从该任务中解脱出来，没 有必要将该侵害行为评价为犯罪。123因此，法益保护说主张，供体承诺同意摘取器官可以成为排除 犯罪的正当化事由。 结合我国刑法理论和司法实践中的做法，法律伦理说似乎更能站得住脚。因为我国刑法既不允 许承诺杀人的存在，也不允许承诺伤害的存在，对生命的放弃承诺是无效的。本文认为，供体承诺 是活体器官移植得以正当化的重要基础。但是，基于对生命伦理道德的尊重，这种承诺必须符合一 定的条件，这些条件的设定既要符合一般承诺的法律规定，更要符合生命伦理学的立场和原则。 二、供体承诺的生效要件 (一)有处分权 器官是人的身体的一部分，属于身体健康权的客体之一，供体对其自身器官的处分关乎其生命 权和健康权，因而具有不可转让性，他人无权代之做出承诺。但是，是否任何人都享有这种处分身 120于明明，女，北京城市学院，中国人民大学刑法学硕士。参与《交通事故纠纷处理法律依据与案例评析》、《婚姻家庭纠纷处 理法律依据与案例评析》两本书的案例撰写工作，由法律出版社出版。 ”1刘明祥：《器官移植涉及的刑法问题》，载《中国法学》，2001年第6期，第99页。 ”2曾根威彦：《刑法学基础》，黎宏译，北京：法律出版社，2005年版，第59页。 ”3同2。 434 卫生}去掌与生命伦理国际研讨会 中国·北京 !Q鳇[Be!iQn剑廷D鱼￡!ns!QDH￡§瞧b鱼盟iDgBiQ鲢bl箜￡bl盟目魍!!b囟邕§笾l!盟 BE蚺H鱼￡H!丝△ 体器官的权利昵?一般来说，精神正常的成年人，其捐献器官的自主决定权是没有缺陷的，但是， 未成年人，精神病人，由于缺乏正确认识和判断事物的能力，因而通常认为他们对自己身体进行处 分的决定权是有缺陷的，尽