三、 公司设立的效.ppt

（一）公司设立成功 （二）公司设立失败 ☆（三）公司设立瑕疵 3、分类： ①公司目的违法或违背善良风俗或以合法形式掩盖非法的目的。（公司设立目的瑕疵） ②违反设立条件。如设立人主体不适格或因受欺诈、胁迫而参与设立；公司资本未达到法定注册资本最低限额或与公司法规定不符；公司章程遗漏法定记载事项或记载不合法等。（主体瑕疵、出资瑕疵、公司章程瑕疵） ③违反设立程序。 我国《公司法》的相关规定 第二百条 公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。 第二百零一条 公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。  虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资的法律问题 公司设立瑕疵的法律效力 我国公司法在规定公司设立中的民事责任的同时也规定了公司设立的行政责任与刑事责任。 (一)公司设立中的行政责任 1．虚假出资的责任。根据我国《公司法》第201条规定，公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5％以上15％以下的罚款。 2．抽逃出资的责任。根据我国《公司法》第201条的规定，公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5％以上15％以下的罚款。 (二)公司设立中的刑事责任 我国《公司法》第216条规定：“违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。’’ 对于公司发起人、股东在公司设立中的严重违法行为，我国《刑法》第159条规定了虚假出资、抽逃出资罪。《刑法》第159条规定：“公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃资金额2％以上10％以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或拘役。” 我国公司法对公司瑕疵设立效力的制度选择 ⑴《公司法》应明确关于公司瑕疵设立效力的一般有效性原则. ⑵建立公司设立瑕疵的矫正制度. 如公司设立时没有出资或者出资没有达到最低注册资本额，但设立后注册资本到位的，承认公司自注册资本到位之日起具有法人资格。 ⑶明确公司瑕疵设立的强制性解散制度 ??? 公司设立时未交付或未按时交付出资导致出资没有达到最低注册资本额且设立后注册资本仍不到位、公司设立目的违法或者违反社会公共利益或者公司设立以合法形式掩盖非法目以及设立人出于规避法律的目的故意造成的公司设立程序瑕疵，这三种情况属于公司设立过程中的严重违法行为，应当否认其法人人格，由法院判决瑕疵设立的公司强制解散。 ⑷明确对瑕疵设立公司法人人格的否认不具有溯及力. 即公司瑕疵设立诉讼判决不具有对抗第三人的效力，不影响判决前公司与第三人交易所产生的权利、义务关系之效力。否则必然危及交易安全. ⑸明确公司设立瑕疵制造者的民事法律责任 ??? 我国《公司法》应该明确规定公司设立瑕疵制造者的民事法律责任，对于瑕疵制造者应承担资本充实责任和损害赔偿责任：对于出资瑕疵，瑕疵制造者应当补足出资；对于其他瑕疵给公司、无过错股东、公司债权人造成损害的，应当承担损害赔偿责任。 （6）我国公司法应确立公司设立无效制度。 原因如下： 首先，确立瑕疵设立有效制度，极易导致有关当事人权利受损。 其次，我国虽然规定了行政撤销制度，但仅是一种行政处罚措施。而公司法上的设立无效主张应是利害关系人可行使的一种权利，是私法自治的表现。 。 第八节 公司的人格制度 一、含义 公司人格就是公司在法律上独立享有权利和承担义务的主体资格。 1、公司是独立于其成员的法律实体。 2、公司具有独立与其成员的权利能力和行为能力。 3、公司的财产与其成员的财产相分离。 4、公司的独立责任与其成员的有限责任。 1897年英国衡平法院对萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司一案（Solomon v. Solomon Co. Ltd）的判决。 萨洛蒙是一个多年从事皮靴业务的商人。在1892年，他把自己拥有的靴店卖给了由他本人组建的公司，转让的价格为39000英镑。 此后，公司发行了每股1英镑的股份20007股，他妻子和五个子女各拥有1股，萨洛蒙本人拥有20001股（这主要是为了达到当时法律规定的最低股东人数7人）。 公司还以其所有资产作担保向萨洛蒙发行了10000英镑的债券，其余差额用现金支付。 公司不久陷入困境，一年后公司进行清算。若公司清偿了萨洛蒙的有担保的债