朱树英：总承包方式承包工程应注意的法律问题.docVIP

从典型案例看施工企业采用工程总承包方式 承包工程应注意的法律问题 中华全国律师协会民事专业委员会主任 中国建筑业协会专家委员会专家 上海市建纬律师事务所主任? 朱树英 2012年4月12日 ? 一、建设工程总承包的概念及合同特征。 1、我国法律有关工程总承包的有关规定。 我国《建筑法》第24条：“提倡对建筑工程实行总承包，禁止将建筑工程肢解发包。建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位；但是，不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。 我国《合同法》第272条：“第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。” 2、工程总承包的概念。 工程总承包是指从事工程总承包的企业受业主委托，按照合同约定对工程项目的勘察、设计、采购、施工、试运行（竣工验收）等实行全过程或若干阶段的承包。 3、工程总承包的基本特征。 （1）工程总承包企业按照合同约定对工程项目的质量、工期、造价等向业主负责。 （2）工程总承包企业可依法将所承包工程中的部分工作发包给具有相应资质的分包企业；分包企业按照分包合同的约定对总承包企业负责。 （3）工程总承包企业可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位。 （4）不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。 4、工程总承包的主要模式。 1、设计采购施工（EPC）/交钥匙总承包 设计采购施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定，承担工程项目的设计、采购、施工、试运行服务等工作，并对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责。 交钥匙总承包是设计采购施工总承包业务和责任的延伸，最终是向业主提交一个满足使用功能、具备使用条件的工程项目。 2、设计—施工总承包（D-B） 设计—施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定，承担工程项目设计和施工，并对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责。 根据工程项目的不同规模、类型和业主要求，工程总承包还可采用设计—采购总承包（E-P）、采购—施工总承包(P-C)等方式。 ? 二、我国国内发布的关于工程总承包的合同示范文本以及标准招标文件。 （一）我国刚正式颁发的工程总承包合同示范文本及其主要内容。 借鉴国际通用的菲迪克条款中的条款，结合国内20多年的工程总承包的实践，住建部组织专家起草并经反复讨论、修改，己制订了我国的工总承包合同示范文本。2011年10月27日，住建部举办建设项目工程总承包合同示范文本（试行）宣贯会，住建部建筑市场监管司陈重司长作了题为《明确权利义务，规范市场行为，促进工程总承包健康发展》的重要讲话（见附件二）。由国家工商局和住建部联合下发的我国工程总承包合同示范文本分为协议书、通用条款、专用条款三部分，通用条款共20条，102款（见附件三）。 工程总承包合同示范文本通用条款的主要内容： 第1条：一般规定； 1.1? 定义与解释 1.2? 合同文件 1.3? 语言文字 1.4? 适用法律 1.5? 标准、规范 1.6? 保密事项 第2条：发包人； 2.1? 发包人的主要权利和义务 2.2? 发包人代表 2.3? 监理人 2.4? 安全保证 2.5? 保安责任 第3条：承包人； 3.1? 承包人的主要权利和义务 3.2? 项目经理 3.3? 工程质量保证 3.4? 安全保证 3.5? 职业健康和环境保护保证 3.6? 进度保证 3.7? 现场保安 3.8? 分包 第4条：进度计划、延误和暂停； 4.1? 项目进度计划 4.2? 设计进度计划 4.3? 采购进度计划 4.4? 施工进度计划 4.5? 误期损害赔偿 4.6? 暂停 第5条：技术与设计； 5.1? 生产工艺技术、建筑设计方案 5.2? 设计 5.3? 设计阶段审查 5.4? 操作维修人员的培训 5.5? 知识产权 第6条：工程物资； 6.1? 工程物资的提供 6.2? 检验 6.3? 进口工程物资的采购、报关、清关和商检 6.4? 运输与超限物资运输 6.5? 重新订货及后果 6.6? 工程物资保管与剩余 第7条：施工； 7.1? 发包人的义务 7.2? 承包人的义务 7.3? 施工技术方法 7.4? 人力和机具资源 7.5? 质量与检验 7.6? 隐蔽工程和中间验收 7.7? 对施工质量结果的争议 7.8? 职业健康、安全、环境保护 第8条：竣工试验； 8.1? 竣工