浅析股权转让涉及的资产处置问题_以一起国有股权转让案为例.pdfVIP

2011 ·05 （上） ◆法律经纬 浅析股权转让涉及的资产处置问题 ——以一起国有股权转让案为例 李 培 摘 要 在国有股权转让项目中，通常会涉及到资产处置问题，资产处置的妥当与否直接关系到国有股权转让能否顺利进 行。本文将围绕一起国有股权转让案涉及的资产处置问题进行论述，以《企业国有产权转让管理暂行办法》（以下简称“《办 法》”）、国资委产权局组织编写的《企业国有产权转让操作指南》以及青岛市制订的《企业国有产权转让法律意见书》等法律、 政策指导文件为依据 ，分析本案股权转让存在的法律风险，并提出解决问题的思路。 关键词 国有股权转让 资产处置 法律依据 法律风险 作者简介：李培，外交学院国际法学硕士研究生。 ( ) 中图分类号：D922.29 文献标识码：A 文章编号：1009-0592 20 11 05-055-02 一、案情简介及相关法律问题 织编写的《企业国有产权转让操作指南》以及青岛市制订的《企业 该案的具体情况是：青岛某开发有限公司（国有 100%控股， 国有产权转让法律意见书》的规定，律师在出具法律意见书时，应 本次国有股权转让的转让方）拟转让其子公司（该子公司也为国 对转让方的国有产权及转让标的企业的主要财产情况发表意见， 有100%控股，本次国有股权转让的标的企业）60%的股权，但在 其中就包括说明转让方的企业国有产权登记情况，说明转让方是 本次股权转让前，转让方青岛某开发有限公司准备以其在该市已 否合法持有转让标的企业国有产权、转让是否存在法律障碍；说 开发的某地块项目（土地及房屋）资产先行注入到该子公司，然后 明拟转让的国有产权设置、界定、登记情况，说明拟转让的国有产 再转让上述股权。由于种种原因，青岛某开发有限公司尚未取得 权权属关系是否明确、是否存在权属纠纷；说明转让标的企业的 拟注入其子公司的土地及房屋产权证，并且其在开发上述土地及 主要财产情况（包括但不限于国有土地使用权等），说明上述财产 房屋时，存在银行贷款和拖欠部分工程款的情形。 是否存在产权纠纷或潜在纠纷（如有，应说明对本次转让的影响）； 据此，笔者认为，本次国有股权转让中关于资产处置会涉及 说明转让标的企业对其主要财产的所有权或使用权的行使是否 到以下两个问题：（1）青岛某开发有限公司准备注入其子公司的 存在法律障碍或限制。上述法律、政策指导文件明确规定了律师 资产尚没有取得合法有效的产权证明，但与该资产相关的法律文 出具法律意见书时应严格审查转让方及转让标的企业的资产情 件的合同主体均为该开发有限公司，而该开发有限公司目前存在 况，在尽职调查的基础上，全面分析产权转让中资产处置问题。 银行贷款和拖欠工程款情形，一旦债权人向其主张权利，而该开 因此，青岛某开发有限公司将尚未取得产权的土地及房屋注入子 发有限公司又无法偿还债务，则注入其子公司的资产就会有被债 公司，无法办理法律意义的“过户”，这既属于转让方持有的资产 权人追偿的法律风险。（2）从法律实践角度看，如果该开发有限 权属不明，也属于转让标的企业国有产权权属关系不明晰，存在 公司与其子公司关于本次股权转让涉及的土地及房屋转移行为 权属争议的可能，不符合相关法律规定。 性质界定不清，则无法办理缴税事宜，房地产交易机构就不会为 （二）资产处置的法律风险 其办理“过户”，从法律意义上讲，子公司就没有合法拥有上述资 国有股权转让过程中，如果资产的权属不明确，转让方与转 产，这对本次国有股权转让会产生实质性法律障碍。下面笔者将 让标的企业之间的资产权属界定不明晰，则会对股权转让存在实 对上述问题作具体分析。 质性的法律障碍，可能存在以下法律风险： 二、关于上述资产处置问题的法律依据及法律风险分析 1．遭到债权人追偿的法律风险。即使转让方将资产形式上 （一）资产处置的法律依据