客观归责理论在大陆法系犯罪构成中的地位研究.pdfVIP

fill 客观归责理论在大陆法系 犯罪构成中的地位研究 姜敏 [摘要]．‘客观归责”是德国刑法学界非常有影响的一种理论，其核心就是“危险原则”。而“危险原则”主要内容 是制造不被允许的危险、实现不被允许的危险、构成要件的效力。而这一理论在大陆法系三要件中的地位有诸 多聚讼，值得探讨。从客观归责理论的内涵看，其主要是对客观行为定性，很少涉及到主观方面。而且行为是 否制造了某种不被允许的危险、是否实现了这种危险以及是否符合构成要件的效力，都是带有实质性的判断， 是对行为是否具有刑事违法性的判断。据此，客观归责应该是违法性的判断要素。 [关键词]客观归责；犯罪构成；危险原则 中图分类号：DF01 文献标识码：A 文章编号2010)030042—06 作者简介：姜敏，女，法学博士，西南政法大学毒品犯罪与对策研究中心研究员，法学院讲师，重庆市荣昌检察院检察 长助理。重庆400031 一、引言：客观归责和客观归罪概念辨析 “客观归咎理论”【4】‘¨3’和“客观归责”[钉。而对这 一词语内涵进行确切的定义却是非常难的，所以 客观归责很容易同客观归罪联系起来，并产 有学者就认为：“事实上，‘客观归责’之概念，属于 生混淆。客观归罪是指按照结果，也就是按照行 开放性之概念，因学者之不同而有不同之主张内 为所导致的危害结果来对犯罪人追究刑事责任。 容。”虽然难，但还是有学者从自己的一个认识和 也即“客观归罪”是将行为的外在表现及结果事实 评价侧面对其进行界定。比如有学者认为：“客观 作为认定犯罪和适用刑罚的惟一标准，至于行为 归责用于确定某个已经发生的事实是不是某个主 人实施行为及造成结果时的心理态度则不予过 体的行为。”【6“¨)‘‘根据一般说法，所谓的‘客观 问。这种客观归罪在实践中通常表现为，要么对 归责’，是如果行为制造了危及行为客体而为法所 缺乏主观要件的意外事件、无责任能力人的侵害 不容的危险，并且这个危险实现了构成要件的结 行为认定为犯罪；要么以行为造成的实际结果来 果，那么这种由人的行为所导致的结果是可归责 确认犯罪性质，无视行为人对结果所持的心理态 的。”¨1所以从内涵来看，可以说客观归责理论的 度，从而导致“客观归罪”。这种思想是从防卫社 任务致力于确定是客观构成要件的行为，其核心 会的角度提出的，是出于保护社会的目的。国家 是在论证对社会造成危害的行为本身的辐射力量 为了避免犯罪危及社会秩序，所以对破坏社会秩 的大小，并通过刑法规范本身的规定，来判断行为 序的行为，也就是造成社会危害的行为，根据社会 是否应该否定，这是前提。所以，客观归责主要是 危害的大小进行惩罚。这种归罪的思想，是单纯 研究行为在客观方面的违法性，并为评价行为的 的追求结果责任，并没有涉及到追究责任的内涵， 不