连带与不真正连带关系辨析.pdfVIP

连带与不真正连带关系辨析 马立钊 [摘要]我国《民法通则》第87条只规定了连带债务的发生原因，对于连带债务的概念、构成要件、法律效 果等基本规则没有涉及。真正连带思想和制度的不成熟，使得学界和实务界所谓的不真正连带沦为了口袋和标 签，没有一致的概念、规则和效果。依据所谓的发生原因是否同一、各债务人之间是否具有分担部分及追偿权、 能否同时起诉一个、数个直至全体债务人等标准，根本无法准确区分真正和不真正连带。未来我国民法典应该 放弃法定连带除外的主观目的共同主义的立法模式而改采准则主义，这可以将众多法律上没有明确规定、学说 上见仁见智的“不真正连带”纳入有名有实的真正连带的体系之内，实现连带责任理论和实践的高度自洽。 [关键词]真正连带；不真正连带；区分标准 [作者简介]马立钊，学术界杂志社副社长，副编审(安徽合肥230051)。 (中图分类号)D90(文献标识码]A(文章编号)1001—6198(2015)03一Ocr78一05 配债权人与债务人之间权利义务关系之规制模式 一、何为真正连带 和思考手段。 一 自罗马法以来，私法中即存在所谓的连带关 目前大陆法系各国立法上对于不真正连带债 三苫 系，包括连带债权和连带债务。连带债权和连带债 务均没有明文规定，而对于真正连带债务的立法法 =累 务又分别被称为积极连带和消极连带。对于连带 则大体可以区分为两大类：一类明确规定连带债务 ：=石 债权，每一个债权人都有权要求债务人向自己为全 的概念或构成要件，凡是符合连带债务概念或者构 三苫 部的给付，但是债务人方面只须完整地履行一次； 成要件的多数人之债即为连带之债，这可以称之为 三2 对于连带债务，债权人有权要求一个、数个或者全 准则主义。(4]另一类没有明确规定连带债务的概 三乏 体债务人为全部或者部分的给付，但是债务人方面 念或构成要件，而是规定连带债务的发生必须当事 ■■__一 只须完整地履行一次。[1]连带债务比连带债权的 人之间存在约定或者法律具有明确规定，这可以称 i 法律关系要复杂的多，理论和实践方面的争议也较 之为法定连带除外的主观目的共同主义。采纳准 多，历来为各成文法国家法律规制的重点，也是本 则主义的国家主要有法、德、意等国，比如法国民法 文研究探讨的重点。本文所谓的连带与不真正连 典第1200条规定：“几个债务人就同一债务对于债 带，均是指消极连带，即真正连带债务与不真正连 权人各负全部清偿的责任，而其中一人为清偿后， 带债务的意思。连带债务的规定对于债权的实现 其他数人亦免除其责任者，该债务在多数债务人间 甚为有利，因为只要债务人之一具有清偿能力，债 为连带债务。”[5]《德国民法典》第42l条规定： 权的实现便不至于落空。另外，如果债务人分散各 “数人以各负全部给付的方式负担同一给付，而债 地，债权人可向最近之债务人主张债权，这对于债 权人仅有权要求一次给付(连带债务人)，债权人 权人实现债权甚为便利。[2] 得任意对每一债务人要求全部或者部分给付。在 英美法系因为其判例法传统，对于什么是连带 债权未获全部清偿前，全体债务人仍应负责。”[6] 债务、何种情形下发生连带债务以及连带债务的具 意大利民法典第1292条规定：“多个债务人对同一 体效果等问题均没有专门的成文法予以规定，全部 给付负有全部履行义务的，为连带之债。