外商投资企业清算法律问题和研究.pdf

内容摘要 作为投资者退出市场的关键一步，外商投资企业清算在投资活动中扮演着 重要的角色。企业清算常常与外商投资争端联系在一起，妥善解决外商投资企业 清算中的各种问题对于保护外国投资者的利益、改善我国的国际投资环境都具有 重要的意义。我国目前有关外商投资企业清算的立法很不完善，具体表现在进入 清算活动的企业的法律地位不明；企业清算活动由不具有专业性、法律地位不明 并且不能自负其责的清算委员会执行；没有规定清算义务人，实践中常发生企业 解散无人组织清算的情况，严重损害了相关债权人的利益；目前清算制度的设计 对债权人的保护不力等。外商投资企业清算制度带有明显的由行政机关主导的特 点，而作为解决投资争端的司法机关的介入不够。因外国投资者在境外的破产而 引起我国外商投资企业清算的问题法律亦无明确规定。 本文以我国现行外商投资企业清算的法律制度为研究对象，对外商投资企业 清算中的各种法律关系做一剖析，全文共分五章。 第一章为外商投资企业清算的意义，首先对外我国商投资企业清算的概念作 一辨析，同时指出外商投资企业清算与外商投资争端有着密切的联系，解决好外 商投资企业的清算问题对我国国际投资环境的改善和外国投资者利益的保护有 着重要的意义。 第二章介绍我国外商投资企业清算的原因和程序，试图对外商投资企业清算 的原因作一概要介绍，同时对目前外商投资企业清算的程序进行描述，以理清外 商投资企业清算的程序问题。 第三章讨论外商投资企业清算过程中的各种法律关系，包括清算中的外商投 资企业的法律地位，清算活动的执行人——清算委员会的功能及权利义务，清算 活动的组织者——清算义务人的责任问题以及清算过程中债权人的保护。 清算完结前的外商投资企业的主体资格仍然存在，但此时该企业的权利能力 和行为能力都受到了限制，仅局限于与清算有关的事务，企业的权力机关的职能 也因清算而中止，由清算组织代为行使，实践中以清算组作为民事活动当事人的 做法是违背一般法理的。 外商投资企业清算委员会具有非专业性、行政主导性等特点，并且在其侵害 相关利益者权益时，没有相关的法律责任制度来追究该清算委员会及成员的责 任。应该借鉴国外的清算人制度，以2005年新破产法中引进破产管理人制度为 契机，建立专业的、独立的、能够自负其责的企业清算人制度。 外商投资企业解散后清算组织不能自动启动清算，必须要有人组织清算委员 会方可开始清算程序，故必须解决由谁来组织清算委员会的问题。应明确规定无 论在何种情况下，一旦外商投资企业解散，应由企业权力机构和投资者组织清算， 并且明确规定他们没有及时组织清算而给债权人造成损失时的法律责任。 对债权人的保护是企业清算活动的重要目标之一；可借鉴英国法上的股东清 算和债权人清算的分类方式，在投资者没有对债务偿还作出保证的情况下，由债 权人选任清算人对企业进行清算，并且清算人应该向债权人会议报告工作。当清 算义务人实施了欺诈等行为侵害债权人利益的，债权人可以侵权为由要求清算义 务人赔偿损失。在清算过程中发现企业资不抵债时，为了提高债权人的受偿比例， 可以由债权人决定是否转入破产清算程序，如债权人一致同意不转入破产程序， 可以继续进行原来的清算程序，但破产财产分配的规则应予适用。 第四章讨论外商投资企业清算中的司法介入。应该弱化清算程序的行政性而 强化其司法性，特别是在外商投资企业清算义务人不能组织清算时，或普通清算 遇到显著障碍无法开展时，应该由法院而不是外商投资审批机关来组织清算。外 商投资管理机关仍应对企业清算活动保持监督，但这种监督应通过清算过程中的 有关主体包括清算义务人和清算人向其备案来完成，而不是通过主管机关的积极 介入来实现的。 第五章讲述跨界破产引起的外商投资企业清算问题。近年来发生的外国投资 者在境外的破产事件对境内外商投资企业的股权变动产生了一定的影响，虽然这 些案件都是通过外国投资者的股权转让而完成的，但并不排除将来会发生股权转 让不成功而将境内外商投资企业予以清算的可能。依现行的特别清算办法并不能 解决这种清算问题，必须建立司法主导的清算程序，才能应对这种由国际破产引 起的境内外商投资企业清算问题。 关键词：外商投资企业 清算法律问题 中图分类号：D996．4 II Abstr