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担保法 第一节 担保法概述 一、担保的概念与特征 （一）概念 担保为了担保债权实现而采取的法律措施。是指法律为确保特定的债权人实现债权，以第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。 （二）特征 1、从属性 2、补充性：担保权利人行使担保权利以主债务已届清偿期且债务未得到履行为前提。 3、自愿性 4、特定性 5、担保的财产性质 二、担保的分类 (一)法定担保与约定担保 1.法定担保 　　法定担保是为特别保护某种债权而基于法律直接规定所设定的担保。民法上的留置权、法定抵押权、法定债权质权、海商法上的优先权、破产法上的优先权等均属于法定担保性质。 2.约定担保 　　约定担保是指法律没有直接规定,当事人可以协商自愿设立的担保。大多数情况下,担保都是当事人自行约定的。民法上的保证担保、定金担保、约定抵押权、约定质权和各类物上担保等均属约定担保范畴。 （二）本担保和反担保 ：这是以担保设定的目的不同为标准所作的分类。 　　1.本担保 　　本担保是指以保障主债权的实现为目的而设定的担保。 　　各国民商事立法一般均是从本担保的角度来规范担保制度的。 　　2.反担保 　　(1)反担保的概念 　　反担保是指在本担保设定后,为了保障担保人在承担担保责任后,对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。 我国《担保法》第4条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保”。  (三)人的担保、物的担保 　　1.人的担保  人的担保是指以债务人以外的第三人的信用为标的而设定的担保。 　　其形式主要有保证、连带债务、并存债务承担。保证是指第三人和债权人约定,当债务人不履行其债务时,该第三人按照约定履行债务或承担责任的担保方式。　　2.物的担保 　　物的担保是以债务人或第三人的特定财产作为抵偿债权的标的,在债务人不履行债务时,债权人即可从该财产的变卖价款中优先受偿以保障债权实现的担保形式。包括：抵押权、质权、留置权和优先权等。广义的物的担保，还包括所有权保留等。　 （四）债务人担保和第三人担保 提供的主体不同 第二节 保证 一、保证合同 （一）概念：保证合同是指保证人和债权人达成的明确相互权利义务，当债务人不履行债务时，由保证人承担代为履行或连带责任的协议。 （二）保证合同的特征 保证合同是从合同：能自身独立存在的合同为主合同；必须以他种合同为前提的合同为从合同 保证合同是单务合同 ：在保证合同中，保证人只承担保证义务而没有实体上的权利，债权人只享有保证请求权而不对保证人承担义务。 保证合同是诺成合同 保证合同是有名合同 保证合同是附停止条件的合同 ：这个条件就是债务人不履行债务。当债务人届期不如约履行债务时，即条件出现时，保证合同始发生实际效力。而在正常情况下，也就是债务人如期履行债务，即条件没有出现时，保证合同的效力则处于停止或“待发”状态。 （三）形式及内容 1、形式：保证合同为要式合同，一般应以书面形式为之。而书面形式的保证合同，形式并不单一。可以表现为保证合同，也可以是主合同中的保证条款，或保证人以书面形式向债权人出具的保证书，以及主合同中虽无保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字、盖章，保证合同成立。 2、内容：根据担保法的规定，保证合同应当包括以下内容 1）被保证的主债权种类、数额。主债务的种类是指债权人和债务人订立的主合同是何种类型的债务，是给付金钱债务、交付货物债务还是付出劳务的债务。主合同的数额是指主合同的标的额。 2）债务人履行债务的期限。债务人履行债务的期限和保证人有着直接的关系。因此，债务人在合同规定的履行期限内不能履行债务时，保证人就要开始承担保证责任。 3）保证的方式。担保法规定保证方式分为一般保证和连带责任保证，连带责任保证要比一般保证的责任大，因此，保证的方式是保证人如何承担保证责任的重要问题，在订立保证合同时，应当对保证的方式作出明确规定。 4）保证担保的范围。保证担保的范围是指保证人对哪些债务承担保证责任。保证人可以在保证合同中约定保证的范围，明确是对主债务、主债务的利息、损害赔偿金、违约金以及实现债权的费用等内容的全部还是部分承担保证责任。 二、保证人的主体资格 保证合同的当事人称为保证人和债权人（被保证人）。 （一） 债权人：即为主债的债权人。 （二）保证人： 《担保证》第七条规定：“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。”  1、资格： 最高人民法院“关于贯彻执行《民法通则》若于问题的意见(试行)”中第106条规定：“保证人应当是具有代偿能力的公民、企业法人以及其他经济组织。”从上述规定可以看出，保证人既可以是法人，也可以是公民个人，还可以是