矜恤思想对传统法制的影响及现代化意义.pdfVIP

( ) 西华师范大学学报 哲学社会科学版 　二 ○○九年第一期 　　　　　1 中图分类号 : D9051 文献标识码 : A 文章编号 : 1672 - 9684 (2009) 01 - 0001 - 05 矜恤思想对传统法制的影响及现代化意义 吴朝军 (西南政法大学行政法学院 ,重庆 　400031) 摘　要 :矜恤思想是中国古代法律文化中的重要思想。它是中国古代社会特质所决定的 ,也是中国古代家族主义和泛道德化 的产物。矜恤思想对传统法制的影响体现在立法中 , 同时也贯穿于法律制度设计与司法实践领域。其在法律原则方 面体现为追求立法简省、对特殊群体刑罚的减省和区分犯意、奖励自首 ;在律典中体现为赦宥、录囚、恤囚和存留养亲 等制度 ;在司法实践中还有案件的上诉与复审以及对死刑的复核复奏。矜恤思想的现代化意义主要在于其揭示的道 德与法律的关系、体现的刑法谦抑底蕴和人本主义精神。 关键词 : 传统法制 ;矜恤思想 ; 现代化 　　一、矜恤思想的意涵及基础 放大成为了普适性的思想准则 ,且其情感意向还通 矜恤思想是中国古代法律文化中的重要思想。 过家族这一中心以“波纹效应 ”扩展至整个社会 ,使 “矜 ”即“怜 ”,有怜悯、慎重之意 ; “恤 ”表忧虑、体恤 得在血缘情感之外的法律指导与实践中普遍有一种 之情。矜恤思想发轫于西周 ,发展于春秋战国 ,在汉 将心比心的感情趋向从而使矜恤思想获社会认可并 代开始系统化 ,并于隋唐成熟 ;其后历经宋元明清各 发挥作用。最后是传统社会泛道德主义的影响。古 代 , 皆予秉承与推崇并不断充实和发展。矜恤思想 人认为道是自然、社会及人生的法则与秩序 ;德则是 即要求法律制定时秉怜悯、同情之心 ,法律适用中显 对人实践理性化的成果与表现。道德是世间最高的 忧虑、体恤之意 ,刑罚执行上行慎重、宽减之策。 指征 ,是法律“显规则 ”下的“潜规则 ”,是社会与个 矜恤思想是多种因素综合作用的产物。首先是 体行为的真正的尺度与标准。道德超越于法律 ,作 中国古代农业社会的特质。中国是农业大国 ,而传 为评价法律的终极标准 ,它凌驾并同化法律 ,因此刑 统农业需要大量的劳动力从事劳作 ,且圄于技术限 惩只是辅佐道德教化的工具 ,一切需以道德为终极 制还得“靠天吃饭 ”才能维持家族发展乃至壮大 , 由 标准。由是“倡德教 ,避刑惩 ”的德治主义就发挥了 是激增了先人敬天畏地 ,保障劳力的生存本能 ,因此 慎刑恤狱 ,约法省刑的矜恤作用。 矜恤为核心的敬天保民观得以早诞。“周公治礼 ” 二、矜恤思想对传统法制的影响 时便阐释了即敬天又保民的“以德配天 ”观 ,并践行 ( ) 一 立法中的矜恤原则 了“明德慎罚 ”的矜恤思想 ,尔后经儒家和董仲舒的 1追求立法简省 阐发 ,又包裹上德主刑辅 ,刑以弼教的治国色彩以得 古人尚礼崇德 ,不妄杀戮与狱政 ,不依刑措而治 传承。其次是家族主义观念和家国同构的国家模 是古人心中最高之理想。因此 ,不得以而用的法律 式。农业模式要求家庭团结协作以规模性地生产物 与刑罚 ,也应本着慎刑惜措的简省思想 ,务求法律制 质资料 ,而这有赖家族成员和睦融洽 ,因而成员行为 定时候能做到平允适中而宽简疏备。《魏书 ·刑法 若不至危及家族利益则贯从恕宥以期消弭纷争。这