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法律视角下的上市公司重组并购梁文盛 高级合伙人2014年9月 背景 中国资本市场的并购重组模式 以买卖壳资源 整体上市，即 “产业性并购” 为目标的资产 大股东向旗下 以上市公司为 重组模式，与 上市公司注入 主体，收购非 产业整合基本 同类或相关资 上市公司或者 没有关系。 产，解决同业 合并其他上市 竞争、关联交 公司，以实现 易问题。 产业扩张或升级。 —— 第一类 第二类 第三类 市值管理 内容： 转型：企业经营的目标：利润最大化 企业价值最大化 上市公司并购重组能够对股票价格产生积极变化 分道制改革 本次修订大幅取消了上市公司重大购买、出售、置换资产行为审批 不涉及发行股份且不构成借壳的重组将完全取消审核。 发行股份购买资产仍需审核。 发行股份购买资产审核效率能否提高关键看后续证监会是否会修改分道审核的标准。 取消了向非关联第三方发行股份购买资产的门槛限制 中国证监会修订 支付工具创新 优先股 “上市公司发行优先股用于 购买资产或者与其他公司 合并,中国证监会另有规定的, 从其规定” “上市公司可以向特定对象 发行可转换为股票的公司 债券、定向权证用于购买 资产或者与其他公司合并” 定向发行可转债 在海外市场的并购交易中 一种重要的支付工具。 优势：资产卖出方可以要 求到期支付债券本息，也 可以要求转股享受上市公 司股价上涨带来的收益； 上市公司可以降低当期支 付大量现金的压力和财务 风险，还可以避免发行股 份摊薄当期收益的问题。 定向权证 使得并购双方可以通过 发行认股权证设计对 赌机制，比如发行认 购权证，一旦收购资产 实际业绩超过承诺水平, 资产卖方可以约定购买 价格获得上市公司股份 等。 借壳上市 内容： “符合《首次公开发行股票并上市管理办法》（证监会令第32号）规定的其他发行条件”。 与2013年11月30日证监会发布的《关于在借壳上市审核中严格执行首次公开发行股票上市标准的通知》相一致。 重大资产重组基本流程 重大资产重组应该符合哪些基本原则 符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定。 不会导致上市公司不符合股票上市条件。 重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法。 重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形。 有利于上市公司增强持续经营能力，不存在可能导致上司公司重组后主要资产为现金或者无具体经营业务的情形。 有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定。 有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构。 尽职调查 尽职调查 尽职调查的内容（公司相关） 并购重组的核心商业法律条款 一、意向书阶段 1. 保密 2. 交易保护 ①拟订非因特殊情况目标方不得主动招揽第三方竞价并购的“非售”条款 ②拟定在谈判期间，收购方不增持或抛售目标公司的股票的“维持不变”条 款（目标公司为上市公司） ③拟定在谈判期间，收购方的股东不增持或抛售收购方的股票的“维持不 变”条款（收购方为上市公司） 目的：法律规定及避免恶意炒作股票获利 并购重组的核心商业法律条款 二、价格调整 1. 对赌的合法性 2. 对赌安排的保障性措施 部分付款：支付部分付款，支付部分用于虚假陈述的索赔，未支付部分用于 对赌安排。 三、间隔期安排 1. 交易基准日至产权转让完成日期间的盈利或亏损的归属 在不违反国有资产管理的前提下，本着经营权控制方主要享有和承担的原则 进行分配。 董事会 经营层 2. 经营权的分配 财务权的控制 信息披露 核心（技术等）人员的稳定 并购