项目融资与银团贷款业务操作指引——BOT模式概述.doc

项目融资与银团贷款业务操作指引——BOT模式概述 ? ? BOT项目融资模式概述 ? BOT项目系统架构? BOT项目运作程序 ? BOT模式中政府作用与投资者能力分析 (十)产品购买、服务接受者 一般项目发起人或项目公司在水、电等BOT项目中会与产品购买者签订一份长期的产品购买合同。而作为产品购买者，其不仅要有长期的盈利历史和良好的信誉保证，而且其购买产品的期限要等于或大于BOT项目的贷款期限；同时，为保证项目公司能够收回股本、支付贷款本息和股息，并可获得合理利润，产品的价格也应当予以合理规定。而项目公司在桥梁、港口、公路等项目中通常是通过运营公司向服务接受者收取使用费，双方并不存在法律上的契约关系。 各主体与项目公司之间通过双边协议形成了明确而繁杂的互相协作关系。BOT项目的成败很大程度上取决于这些协作关系顺畅与否，同时在BOT项目中这些协作关系也制约着各主体所能获得的利益。为了使项目最终得以顺利实现，在项目特许期内，相关的主体之间应当互相协作，严格全面遵守协议，并且要遵守在不严重损害本身利益的前提下互相谅解的原则，共同协商处理可能发生的不可预见因素。 二、项目系统关系 作为一个非常复杂的有机体系，在BOT项目中，这个体系的核心是项目公司，除项目公司外各个项目参与主体之间的关系是不可分割和互相制约的。以主体与项目建设的关系为依据，我们可以将项目系统关系分为间接参与关系和直接参与关系。 (一)间接参与关系 所谓项目外围系统，是指有许多参与主体在BOT项目系统中并没有直接参与项目的建设和运营工作，而是通过项目公司与项目发生间接联系，从而提供必要的投资、建设环境以便于项目运作。他们与项目公司之间的关系即为项目间接参与关系。 1．政府与项目公司 政府与项目公司的关系具有双重性，既体现了管理与被管理的关系，又在特许权协议中体现了平等主体之间的合同法律关系。对于项目是否成立，政府拥有原始的决定权；政府还拥有对项目的最终所有权，当然BOO项目除外；为确保项目运作成功，政府还要提供一些必要支持。所以，在BOT项目中政府具有特殊的地位。项目的投资、设计、建设、运营和移交由项目公司负责。政府既有权继续监督项目实施和运营，又有保证投资环境的稳定的义务，还要保护投资者的正当权利。 2．股东/投资者与项目公司 所谓项目公司，是指为了进行项目运作以当地法律为依据投资者投入资金注册成立的独立法人组织。一般来说，投资者的出资方式包括两类：一是由某一个投资者全部出资，那么这个项目公司就成了投资者的全资子公司，而该投资者自然也就控制了项目公司的全部股份；二是由不同的若干投资者合作组成投资联合体并共同出资，但基于各个投资者出资多少不同，每个投资者在项目公司中拥有的股份也就各按出资比例分配。 投资者在设立项目公司后就成了项目公司的股东。股东与项目公司之间在BOT项目中形成的是母子公司的法律关系，可是这又不同于传统的母子公司的法律关系。就传统的母子公司而言，虽然从法律上来看他们是相互独立的法人实体，但是母公司往往会要求子公司服从于整个集团的利益，所以在经济上他们又是紧密相关的。在此种情况下，母公司命令子公司的行为会带来双重危害，它不仅会损害子公司的其他股东和贷款人的利益，而且还会损害当地政府的利益。而在BOT项目中，与传统的子公司相比，BOT项目公司拥有绝对独立自主的权利，它只严格遵守特许权协议规定的权利义务。 3．贷款人和项目公司 平等主体之间的借贷关系即是贷款人与项目公司的关系，这种关系体现为项目公司作为借款人向贷款人借款，而贷款人提供项目借债资金并获取相应的权利。 贷款人、借贷人和担保人等构成了主要的借贷当事人。在BOT项目中，项目融资方式适用的是有限追索或无追索权的方式。这种方式会使贷款人的风险变得非常高，因此，担保条款是BOT项目贷款协议中最为重要的条款。BOT项目与一般的抵押担保不同，其担保类型有下述两种：以项目公司资产和未来收益为抵押的物权担保和设在项目公司享有的合同权利上的权利担保。这两种抵押担保有利于保护贷款人的利益。项目融资实践中的具体做法如下：BOT项目特许权协议由项目公司与政府签订，协议能够保证政府授予项目公司特许权；设计承包合同由项目公司与设计单位签订，合同能够保证项目的设计标准；施工承包合同由项目公司与承包商签订，合同能够保证工程按标准、预算、进度完工；原材料供应合同由项目公司与供应商签订，合同能够保证项目原材料的不间断供应；长期购买合同由项目公司与产品购买者签订，合同能够保证项目的收益；在这一系列合同之后，项目公司与贷款人共同签订贷款合同，合同规定将上面所涉及的所有合同权利全部抵押给银行，如果项目公司一旦发生破产或严重违约情形，那么贷款人将取代项目公司的地位，成为项目全部权利的所有者，能够享有相应权利并且要履行相应的义务。 4．保险或