经济法基础知识 作者 安广法 经济7.pptVIP

第? 七? 章 担保法律制度 本章导读 本章所说的担保，是指合同的担保，它是合同法的加强和补充，是确保合同得到履行的一种法律制度。《担保法》第2条规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以设定保证、抵押、质押、留置和定金5种方式的担保。本章在介绍这5种方式的概念及特征的基础上，分别就其权利的设定、实现和效力等作了较为详细的诠释 本章引例 某乡镇企业为购置设备，向银行贷款100万元，企业以厂房一栋作抵押（评估价50万元），其余由乡政府作保证。贷款到期后，企业无力偿还，为此，银行向法院提起诉讼，要求乡政府承担连带清偿责任。问： （1）乡政府是否应承担连带责任？为什么？ （2）法院对此案应作何处理？ （3）如果保证人不是乡政府，而是大华有限责任公司，但保证方式没有约定，该案应当如何处理？ 第一节 担保法概述 一、担保法的概念 二、担保的适用范围 三、担保的分类 一、担保法的概念 担保，是指依照法律规定，或由当事人双方经过协商一致而约定的，为保障当事人一方债权得以实现的法律措施。它具有以下特征 1．担保具有从属性和不可分性 2．担保具有明确的目的性 3．担保是当事人双方自愿的民事行为 二、担保的适用范围 根据《担保法》第2条规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以设定保证、抵押、质押、留置和定金5种方式的担保 合同的担保，一般在订立合同的同时成立，既可以是主合同中的担保条款，也可以是单独订立的书面合同，包括当事人之间的具有担保性质的信函、传真等 三、担保的分类 按担保所涉及的对象不同，担保可分为对人担保、物上担保和给付担保3种。 1．对人担保 对人担保，是指债务人不履行债务时，由第三人代为履行偿还债务责任的担保方式。这就是人们通常所说的保证。 2．物上担保 物上担保，是指以债务人或第三人的特定财产供履行债务的担保方式，包括抵押、质押和留置。 3．给付担保 给付担保，是指当事人约定一方向对方给付一定数额的货币以保证债权得以实现的担保方式。这就是人们通常所说的定金。债务人履行债务后，定金抵作价款或者收回。 第二节 保 证 一、保证的概念 二、保证成立的条件 三、保证的方式 四、保证的效力 一保证的概念 保证，是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证具有以下特征。 二、保证成立的条件 1．保证本身是一种合同关系它是保证人与债权人签订的关于保证债务人履行债务的一种从属性的合同，其产生和存在的前提是债权人和债务人之间存在合同关系 2．一般的保证合同，其保证人并非主债的当事人 这与连带责任的保证合同具有本质的区别。一般的保证合同虽然与其所保证的债权的关系密不可分，但只有债务人不履行其义务时，债权人才可以要求保证人承担 二、保证成立的条件 （一）保证人应当具有代偿能力 （二）保证人有承担保证责任的明确意思表示 （三）保证合同应当采用书面形式 （一）保证人应当具有代偿能力 根据《担保法》第7条规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 保法对保证人的资格作了以下限制性规定： ①除经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷外，国家机关不能担任保证人； ②学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人； ③不具有法人资格的企业法人的分支机构，可以在法人书面授权的范围内提供担保，而不能以自己的名义对外签订保证合同，否则合同无效； ④任何单位和个人不得强令银行等金融机构或者企业为他人提供担保。否则，银行等金融机构或者企业有权加以拒绝 （二）保证人有承担保证责任的明确意思表示 1保证是保证人和债权人通过合同自愿设立的，任何单位和个人不得强迫他人担任保证人，为债权人提供担保 2有保证人向债权人作出了承担保证责任的意思表示，保证合同才能成立。保证人是以自己的信用和名义为债务人作担保 3如果行为人只是向债权人介绍或者提供债务人的支付能力情况，而没有明确表示对债务人履行合同承担保证责任的，则不能认为保证合同成立，行为人也就不是保证人。 （三）保证合同应当采用书面形式  保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合同应当载明以下内容： ①被保证的主债权种类、数额； ②债务人履行债务的期限； ③保证的方式； ④保证担保的范围； ⑤保证的期间； ⑥双方认为需要约定的其他事项 三、保证的方式 （一）一般保证责任。出现下列情形之一时，保证人不得行使上述权利： ①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； ②人民法院受理债务人破产