经济法实务 作者 张波 主编 第5章.pptVIP

第5章 担保法律制度 5.1 担保法概述 5.2 保证 5.3 抵押 5.4 质押 5.5 留置 5.6 定金 ※本章重点与难点 5.1 担保法概述 5.1.1 担保的概念及特征 1.担保的概念 担保，是指按照法律的规定或者当事人的约定， 为保证债务的履行而采取的法律保障措施和制度。 2.担保的特征 从属性 补充性 自愿性 5.1 担保法概述 5.1.2 担保合同的效力及担保责任 根据法律规定，下列担保合同无效：①国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据其过错承担相应的民事责任。②董事、经理违反《公司法》规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。③以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。 无效担保合同的责任 5.1 担保法概述 5.1.3 担保合同与担保物权的关系 担保合同是当事人通过协商自愿签订的担保主合同债务履行的合同，而涉及物权内容的担保合同则是以发生物权变动从而实现债权为目的的原因行为，属于债权关系范畴，其成立、生效应当依据合同法确定。而诸如抵押、质押、留置等担保物权则是为了确保债务履行而设立的物权，当债务人不履行债务时，债权人依法有权就担保物的价值优先受偿，即利用的是物的交换价值。担保物权遵循的原则一是物权法定原则，即不允许当事人自由设定，物权的种类和内容由法律规定；二是物权公示原则，即不动产原则上经过登记发生效力，动产原则上通过交付发生效力。因此，担保合同的效力与担保物权的变动效力是有严格区别的 。 5.2 保证 5.2.1 保证的概念及保证人的资格 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 《担保法》规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。同时，担保法对不能作保证人的主体，也做了限制性的规定。 5.2 保证 5.2.2 保证合同 保证应当通过签订书面保证合同的方式设立。保证合同的形式多种多样，既可以采取专门的担保合同书，也可以采取在主合同中签订保证条款或者由保证人向债权人出具保函以及保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章等多种形式。 保证合同主要包括以下内容： 　①被保证的主债权种类、数额。 　②债务人履行债务的期限。 　③保证的方式。 　④保证担保的范围。 　⑤保证的期间。 　⑥双方认为需要约定的其他事项。 5.2 保证 5.2.3 保证方式 《担保法》规定了一般保证和连带责任保证两种担保方式。 一般保证。债权人和保证人在保证合同中约定，在债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证，又称补充责任保证。 连带责任保证。当事人在保证合同中约定，保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 5.2 保证 5.2.4 多人保证形式 同一债务有2个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证方式及保证份额，承担保证责任。 5.2.5.保证责任 保证责任，就是在保证人所担保的事项或情形出现时，保证人应当承担的法律责任。保证责任涉及到保证范围、保证责任内容、保证责任的期限以及保证责任的承担等。 5.3 抵押 5.3.1 抵押的概念 抵押，是指为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人有权就该财产优先受偿。 5.3.2 抵押财产的范围 可以用于抵押的财产 禁止抵押的财产 5.3 抵押 5.3.3 抵押合同及抵押权的设立 抵押合同 不动产抵押权的设立 动产抵押权的设立 5.3.4 抵押权的效力 抵押权作为担保物权的重要形式之一，所担保的范围与其他担保物权一样，包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 5.3 抵押 5.3.5 抵押权的实现 1. 抵押权实现的条件、方式和程序 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实 现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以 抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得 的价款优先受偿。 5.3 抵押 2.抵押权的实现顺序 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产 所得的价款依照下列规定清偿： 抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。 抵押权已登记的先于未登记的受偿。 抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 3.抵押权行使的时效 抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行