我国上市公司关联担保法律规制分析研究.pdfVIP

摘要 摘要 关联担保是指发生在直接或间接关联企业之间的担保，作为关联交易形 式之一，它是伴随着公司治理结构的演变及企业集团的发展而产生的。在市 场经济条件下，关联担保是一种正常的经济现象，有其存在的必要性和合理 性：一方面，关联担保是公司融通资金的客观需求，是公司筹措经营资本的 一种重要的方式；另一方面，由于公司制度设计中股东与公司债权人之间先 天上的不平衡和关联公司之间的特定利益关系，关联担保有可能成为股东滥 用公司独立人格，侵害公司及公司债权人利益的手段。可以说，它对传统的 公司法、担保法等法律制度提出了严峻挑战，因此，规制关联担保，使其扬 长避短势在必行。 在我国，上市公司往往是资产质量优良的公司，以其作为担保人极易获 得银行信贷资金的支持。因此，我国上市公司的关联担保更具有普遍性。由 于缺乏法律规制，我国上市公司的关联担保屡屡爆出惊天丑闻，极大地损害 了上市公司及其中小股东和债权人利益，严重制约了我国证券市场的发展。 上市公司作为一种典型的公众公司，其一举一动在我国的经济生活中有着极 为广泛的影响，而我国上市公司关联担保又存在着许多问题。 关联担保的法律后果可能对担保人有影响，也可能没有影响。“关联担保 本身并不是一种犯罪，侵权或必然地侵害公司利益，它只是一种事务状态(a state ofaffairs)，或者说是一种潜在的风险(arisk)。但实践证明， contingent 关联担保客观上存在被控制股东滥用的风险，且其结果是损害了公司即中小 投资者的利益。也正因为这种风险及人们对其公平性的疑虑，所以长期以来 我国上市公司关联担保法律规制研究 我国立法为了维护交易的公平与安全，以及保护公司全体股东的利益，在关 联担保的规制上进行了种种尝试与努力。 在现代经济社会中，关联公司越来越普遍，关联公司进行担保融资体现 了公司与资本市场的紧密联系，是不可避免的。如果仅仅因为关联担保的负 面影响就一概禁止，那无异于因噎废食。因此，最好的解决途经就是通过法 律来限制关联担保的消极影响，从而更加淋漓尽致地发挥关联担保的积极作 用。本文对我国上市公司关联担保及其立法规制进行了一些探索性研究，并 提出完善我国上市公司关联担保法律规制一些构想和建议。 本文主要从以下几个部分进行研究： 第一章上市公司关联担保法律规制的基本理论。本章首先从“关联人 和“关联关系”的概念入手，在分析了关联人的立法体例和关联关系的判断 标准(即控制与重大影响)后，对上述立法模式进行了评析并对我国相关规 定进行了检讨。到目前为止，法学教科书上尚无对关联担保的标准解释。因 此，笔者从“担保和“关联’’‘的角度分别进行分析，认真推究并归纳其要 义后，得出关联担保的概念，并据此分析其法律特征。最后，本章简要探讨 了立法规制上市公司关联担保的目的。 第二章域外上市公司关联担保法律规制的立法考察。本章从比较法的视 角，对域外上市公司关联担保法律规制进行立法考察。主要考察了英美法系 国家和地区中的立法范例，包括美国法、英国法和香港地区法；大陆法系国 家和地区的立法范例，包括法国法、德国法、瑞士法、日本法、台湾地区法 以及澳门地区法，并从中得出对我国立法经验与启示：鉴于公司提供关联担 保存在很大风险，可能导致公司资产的流失，为防止关联交易的弊端，维护 股东的权益，保护相对人债权的实现和交易的安全，笔者建议根据证券市场 发达的国家和地区的公司法或者公司法理论的主张，我国立法对公司为股东 提供担保的限制，必须以“增进公司利益或“直接利益”为标准。同时， 应通过严格的批准与披露程序规范上市公司的关联担保行为，以保证交易的 公平。 第三章我国上市公司关联担保的立法规制现状及检讨。本章对我国规制 上市公司关联担保的立法现状进行分析，主要从公司法规制和证券法规制的 角度出发，分别对新《公司法》和“120号通知”进行了详细评述，并对其立 2 摘要 法缺陷进行了检讨。虽然新《公司法》既赋予了市场主体广阔的自治空间， 又审慎地选择了强制