终止ISDA合同实务指引.PDFVIP

王世伟律师 (Kingsley Ong) 林康阳律师 (Jonty Lim) 合伙人 总监 安睿国际律师事务所(Eversheds Hong Kong) 毕马威会计师事务所(KPMG China) 终止ISDA 合同：实务指引 作者：王世伟律师(Kingsley Ong) （安睿国际律师事务所Eversheds Hong Kong ） 林康阳律师(Jonty Lim) (毕马威会计师事务所KPMG China) 翻译：陈雪妍见习律师(Queenie Chan) （安睿国际律师事务所Eversheds Hong Kong ） 前言 纵使全球致力改善经济环境，于2008 年发生的金融海啸仍久未消散。自雷曼兄 弟倒下，衍生工具的交易世界引来史无前例的关注。虽然这场金融危机主要源 于不稳健的借贷行为，但证券化、债务抵押债券（CDOs)及衍生工具（尤其是 信贷违约掉期或CDS ）已广被人们责难为致使损失进一步扩大的原因。 估计现时的场外（OTC ）衍生工具合同的名义价值约为 648 万亿美元（即美国 年度国内生产总值(GDP)的 43 倍）。不足为奇的是世界各地的监管机构都对场 外衍生工具市场的规模及其对全球金融体系稳定性的不利影响有所担心。比方 说，一个发生在欧洲的信贷事件有可能导致一个多米诺骨牌性席卷全球金融系 统的违约，造成一场灾难性的崩塌。现时许多个司法管辖区正就制定规管场外 衍生工具交易进行立法，纵然这些事后的努力无助于解决眼前危机。 标准的ISDA 主协议(大多为 1992 年或2002 年版本)至今仍为占市场主导地位的 标准合同，用以证明场外衍生工具交易。对从事破产清盘业务的专业人士来说， 他们越发要熟悉终止 ISDA 合同。本文旨在以 10 个基本步骤向读者提供一个终 止ISDA 合同的过程与常见陷阱的概览。 1. 收集及审阅所有相关的文件 于作出任何决定(例如要否终止 ISDA 合同)前，重要的是阁下须理解自身 的法律地位。首先亦是最重要的一步是收集所有相关的文件，以彻底确定 阁下的权利。 INSOL World - Fourth Quarter 2012, p. 24-25. 1 文件包括：  ISDA 主协议；  ISDA 主协议的附件；  所有交易确认函；  任何信贷支持文件；  任何影响到ISDA 主协议的条款的其他协议；及  任何有关于以上文件的修订、增补或重新呈述。 2. 违约事件及终止事件 下一步，决定有否任何适用的违约事件或终止事件(见ISDA 主协议被修订 或增补的第 5 条和第 6 条) 。同时，查看有否任何适用于终止的条件(例如 宽限期) 。根据ISDA 主协议第5(a)(vii)条，破产清盘为一个违约事件。 a. 自动提前终止(“AET”) 请检查自动提前终止是否适用，如是的话，阁下的合同可能早已终 止(即使阁下毫不知情) 。如果阁下不确定提前终止日期或发觉提前终 止日期不利于阁下，请与阁下的顾问联络。 b. 提前终止日期的决定 当一个违约事件已经发生并且持续，而自动提前终止并不适用或未 被启动，非违约方可以给予通知以就所有尚未履行的交易订定提前 终止日期。 如果阁下为非违约方，切勿急于订定提前终止日期。惟请阁下就最 理想的提前终止日期及于此期间暂停付款的权利征询顾问意见。 但如果阁下为违约方(例如：为无力偿债的产业行事) ，除非阁下的交 易对手亦有违约，否则ISDA 主协议并无赋予阁下任何终止合同的权 利。 c. 反对剥夺原则 请留意如果违约事件持续，ISDA 主协议第 2(a)(iii)条容许非违约方暂 停其于