危险犯若干问题 分析研究.pdfVIP

内容摘要 作为与实害犯相对应的犯罪，危险犯在刑法理论中占有重要的一席之 地，并在实体规定上有不断增加的趋势。中外学者对危险犯的研究都投入 了很大的热情，德日刑法学者对危险犯理论的研究已经形成了较为成熟的 观点，但是我国大陆学者对危险犯的研究起步较晚，所以在相关问题的研 究匕还存在许多分歧，如在危险性质的认识、危险犯概念的表述、抽象危 险犯的承认、危险犯与相关概念关系的梳理等等。本文试图通过比较的方 法对危险犯相关I司题进行尝试研究，以期对危险犯理论的进一步深化做出 自己的贡献。 本文共分五个部分对危险犯相关问题进行论述： 第一部分主要介绍了中外学者对危险犯立法lorl|直的认识，即为了更周 延的保护法益，立法者将刑法处罚范围从实际造成侵害的行为扩大到虽未 造成实害但有弓l起实害可能性的行为，从而实现刑法对社会的更全面的保 护，这是设立危险犯最根本的立法理由。 第二部分论述了刑法中的危险。本部分首先介绍了有关危险的基本理 论。通过对行为危险说与行为人危险说以及有关危险属性学说的分析论 证，笔者认为刑法中的危险是指危害行为本身所具有的使法益遭受侵害的 可能性或危害行为所导致的刑法上的法益遭受损害的可能状态．它既包括 行为的危险也包括结果的危险，上述定义前半句体现的是危险的行为属 性，后者体现的就是危险的结果属性．其次论述了危险犯的危险．笔者通 过对大陆法系相关国家以及我国刑法理论对危险犯之危险性质的认识对 比分析，认为危险犯的危险作为刑法中危险的一种，更确切的应说是危险 犯的危险状态，这种危险状态是客观存在的，是由行为人的行为所造成的， 更重要的是危险犯的危险在法律上具有独立的规范价值，因此危险犯的危 险体现的是危险的结果属性，而不是行为属性． 第三部分论述了危险犯的概念．首先介绍了目前大陆法系刑法学者和 我国开j法学者有关危险犯概念界定的三种学说，分别是：“处罚根据说”、 “犯罪成立说”、“犯罪既遂说”(即分别从犯罪成立、犯罪既遂以及犯罪 处罚的角度来界定危险犯的概念)．其次通过对此三种学说的比较分析， 笔者认为应摒弃“处罚根据说”和“犯罪成立说”，仍采用我国刑法学界 的通说即“犯罪既遂说”．因为“处罚根据说”仅说明了危险犯的处罚理 由，而理由并不等同与概念，概念表明的应是危险犯的特有的属性，而以 侵害法益的危险作为处罚根据的并不都是危险犯；同样“犯罪成立说”无 法解释目前实务中所存在的危险犯的未遂形态，因此应该从犯罪既遂的角 度界定危险犯的概念．危险犯是指以法定危险状态的出现作为既遂标志的 犯罪。最后为了更准确的界定危险犯，笔者对危险状态的判断标准进行了 进一步的确定，即具体危险状态的判断应该以司法机关事后所调查的一切 事实(包括所认定的行为人事前所了解的事实)为基础，以一般人认识水 平为标准，站在事前的立场上，判断造成实害结果发生的可能性． 第四部Jh4,t论了危险犯的分类问题。首先简要介绍危险犯的分类情 况；其次讲述了危险犯中具体危险犯和抽象危险犯这一重要分类的相关问 题。学者对是否能将危险犯分为具体危险犯和抽象危险犯，以及如何区分 具体危险犯和抽象危险犯有着不同的见解，存在以危险程度大小和以危险 是否在构成要件中规定来区别具体危险犯和抽象危险犯的观点。笔者认为 不能以危险程度的大小作为区别具体危险犯和抽象危险犯的标准，也不应 将危险犯分为具体危险犯和抽象危险犯．因为具体危险犯的危险具有现实 性，体现的是危险的结果属性(属于结果的范畴)，并作为危险犯的构成 要件雨独立存在，而抽象危险匏的危险锌．壤的是行为的属性(属于行为的 范畴)，不具有构成要件上的法律意义。危险犯应仅指具体危险犯，抽象 危险犯属于行为犯的下位概念，“允许反正成立”理论不能作为区别行为 犯与抽象危险犯的标准。 第五部分厘清了危险犯与相关概念之间的关系。首先论述危险犯与行 为犯、结果犯的关系。在行为犯和结果犯的应采取何种定义问题上，本文 倾向于通说的观点，即从既遂角度定义行为犯和结果犯．由于本文认为危 险犯的危险体现的是危险的结果属性，而抽象危险犯的危险则体现的是行 为的危险，自然得出危险犯(即具体危险犯)属结果犯，抽象危险犯属行 为犯的结论．其次论述了危险犯与未遂犯的关系．笔者认为危险犯和未遂 犯的处罚根据是相同的，同时危险犯也存在有未遂形态，而刑法中大部分 的危险犯本是由其对应的实害犯的未遂犯演变来的，但是危险犯作为独立 的犯罪既遂形态和未遂犯还是存在着很大差别的。最后论述了危险犯和