合同风险防范培训教材.pptVIP

1．缔约过失责任，所谓缔约过失责任，是指在合同成立前的缔约过程中，因缔约人一方过失致使合同不成立或无效所应承担的责任。在缔约过失责任中，由于合同未能有效成立，故不能依照合同的约定要求过失方承担违约责任，它依据的是民法中的诚实信用原则。合同法第42、43条规定了承担该责任的四种情形： （1）假借签订合同，恶意进行磋商； （2）故意隐瞒与签订合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （3）有其他违背诚实信用原则的行为； （4）无论合同是否成立，当事人泄漏或者不正当使用当事人在签订合同过程中知悉的商业秘密。 2．违约责任：是指合同当事人因违反合同所应承担的继续履行、赔偿损失等民事责任。 《合同法》原则上采用了严格责任的原则，但严格责任有三个例外：一是不可抗力；二是当事人的约定；三是法定免责条件。但《合同法》在一些合同中规定了过错责任原则，例如保管合同第三百七十四条、委托合同第四百零六条等，以及无偿赠与合同当事人承担故意或者重大过失责任。 违约救济措施包括：（1）继续实际履行；（2）采取补救措施；（3）赔偿损失；（4）违约金与定金。 关于违约金的适用问题： 根据《合同法》的规定，违约金的适用是以双方当事人达成合意为前提的，如果合同中没有对违约金作出相关规定，一方违约，另一方在诉讼中主张违约金的，法院不予以支持。如果双方在合同中没有约定违约金，一方违约给对方造成损失的，另一方可以主张其损失以及相应的利息作为补偿，利息的计算标准按照中国人民银行同期贷款利率计算。 免责条件是指在履行合同中发生的不可抗力情况。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 《合同法》第117条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 （1）不可抗力的范围 （2）不可抗力的法律后果 A．不可抗力致使合同义务不能履行，当事人有权通知另一方解除合同，并免除全部或者部分责任； B．如果不可抗力不是导致合同不能履行，只是不能按时履行，则当事人一方可以迟延履行合同。 （3）因不可抗力事件不能履行合同的当事人的义务 A．及时通知另一方，以减少可能给另一方造成的损失； B．应当在合理的期限内提供有关机构出具的相关证明； C．如果违反以上义务，给另一方造成损失的，应当承担该损失的责任。 涉外合同是指合同关系的主体或者合同标的等具有涉外因素的合同。 《合同法》规定，涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；但法律另有规定的除外。 涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，其订立、履行和争议的解决，均适用中国法律。 根据《合同法》第128条的规定，合同争议的解决方式包括三种：协商、仲裁和诉讼。当事人可以通过和解或者调解解决合同的争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机关申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书；拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。 一、现代的合同管理是包括合同的审批与签订、履行、变更、终止、违约处理等全过程的计划、组织、控制、调节、诉讼和监督检查等管理活动，合同管理的全过程都存在法律风险。因此，建立和强化企业合同管理制度是十分必要的。 二、合同管理过程中的法律风险控制的目的，是依法订立和履行合同；提高合同的履约率，减少合同纠纷；维护企业的合法权益，促进企业持续健康快速的发展。  三、明确合同管理机构：大、中型企业通过法律事务机构作为统一的合同管理机构，配备专职的管理人员进行合同管理是最佳选择；小型企业则可指定某个综合部门如计划科、经营科负责合同管理工作，并视需要配备专职或兼职的管理人员。 四、明确合同管理机构和人员的职责：根据有关法规、规章及现实生活中的做法，企业合同管理机构、管理人员及合同承办人员应明确其职责。 五、建立健全企业各项合同管理制度：企业法律事务机构应根据国家