我国浮动抵押制度的困境及出路.pdfVIP

中文摘要 · 中文摘要 我国《物权法》确立了浮动抵押制度，对浮动抵押的概念、主体、标的、设立 方式、结晶条件等作出了规定，浮动抵押的大致轮廓已基本成形。通过分析该制度 与大陆法上传统的物权法三大基本原则之间的关系，我们可以发现浮动抵押制度与 这三大原则在本质上并不冲突，在理论上完全可以得到很好的衔接，将其引入我国 是能够适应我国的法律理论环境的。但是纵观物权法，明确规定的只有区区三条， 法条规定的过于粗糙，并没有考虑该制度运作问题，同时没有考虑到我国的国情和 特殊的制度环境，使得这一制度在司法实践中存在诸多困境。因此我们必须寻找我 国浮动抵押制度的出路，从技术层面解决浮动抵押制度在实践中运用的难题，并采 取相应的对策来防范制度所附带的风险，使之发挥其积极作用。 关键词浮动抵押；物权法基本原则；困境；出路 中文文摘 中文文摘 浮动抵押(floatingcharge)是英国衡平法院在司法实践中发展出来的一种特 殊的抵押制度。马克诺法官对浮动抵押的经典描述是：“浮动抵押乃是存在于活动中 的企业的财产上的衡平法上的担保，其标的物时时变动不已，这种担保的本质是， 在企业不停止营业或抵押权人干涉之前，它一直处于休眠状态。而我国在2007年 3月16日第十届全国人民代表大会第五次会议通过的《中华人民共和国物权法》中 引入浮动抵押制度。主要用了三个条文对浮动抵押予以规定，分别是《物权法》第 i缸条、189条、第196条。结合条文的规定，我们认为，我国浮动抵押的概念可以 作这样的界定，即浮动抵押是指当事人以其现有的和将来取得的某些动产的全部或 部分设定抵押，设押财产可自由流转经营，于特定情形发生后，设押财产转变为固 定抵押以偿还债权的抵押方式。因为确定之前的浮动抵押权无法具备物权标的的特 定性、物权的优先效力、追及效力及物上代位性等物权特征，所以浮动抵押难以为 一般抵押制度所涵盖，但纵观物权法，明确规定的只有区区三条，而且是在抵押权 的一般规定中规定，这样的立法安排显得突兀和逻辑上的不周延，容易混淆一般抵 押和浮动抵押的关系。同时对于浮动抵押对抗效力的内涵、限制性条款及登记等问 题都没有规定，使得这-N度的可操作性不强，可能影响其实际效用的发挥。浮动 抵押制度毕竟是英美法系的一种特殊制度，其有特定的产生背景和生存土壤，有系 统专门的法律规定以及一套完备的相关制度。而我国很大程度上可以说是依赖国际 金融机构与国内相应机构的共同努力才得以引进该项制度，所以该制度显得极其不 周延，法条的规定十分粗疏，缺乏完善的配套设施，同时也没有考虑到我国的国情 和特殊的制度环境，使企业、个体工商户和农业生产经营者融资及司法实践无所适 从，极大地损伤了该制度创设的价值。所以我们必然要对该项制度进行改造以适应 我国的制度环境，避免出现制度的变异导致“水土不服’’。因此笔者主要在对该制度 进行评价和批判的基础上，关注物权法实施当中的一些实然问题，在剖析浮动抵押 制度重大缺陷的基础上，借鉴比较法并结合中国国情，以针对缺陷的对策性研究为 视角，进一步研究并完善现行浮动抵押制度，以期对我国物权法司法解释的制定有 所裨益。 全文除了绪论和结语之外，共分为四个部分，各部分内容简述如下： 第一章我国浮动抵押制度立法之解读 V 福建师范大学硕士学位论文 笔者认为，我国浮动抵押的概念可以作这样的界定，即浮动抵押是指当事人以 其现有的和将来取得的某些动产的全部或部分设定抵押，设押财产可自由流转经营， 于特定情形发生后，设押财产转变为固定抵押以偿还债权的抵押方式。其次，法条 还分别对浮动抵押的主体、标的、设立方式、结晶条件等作出了规定，浮动抵押的 大致轮廓己基本成形。 第二章我国浮动抵押与现有物权法原则之关系 大陆法系物权法有诸如物权法定原则、一物一权原则、公示公信原则等。浮动 抵押是基于英美法系法律概念和理论而产生的，而英美法系中不存在物权概念，代 之以则产权概念，其内涵非常宽泛，不局限于有形财产，也包括无形财产和权利。 英美法系允许一物上存在多个财产权，没有物权法定和一物一权等原则。可见大陆 法系与英美法系在许多基本范畴上缺乏共同的、具有可比性