董事谨慎职责和经营判断规则之关系刍议.pdfVIP

董事谨慎职责与经营判断规则之关系刍议 — 以美国法为视角 夏利民 一、问题的提出 在现代公司治理结构中，美国公司制度充分体现了经营管理上的董事会中心主义。 公司董事享有在法律和公司章程规定范围内广泛的经营管理权。但由于美国公司不设监 事会这一独立的监督机关，削弱了股东对董事的监督和控制，因此，公司法越来越明确规 范董事职责以控制董事权力过度膨胀。而从董事谨慎职责中发展而来的非成文法化的经 营判断规则却又不断发展繁荣，为董事追寻公司利益的创新活动提供了自由空间。近年 来，国内学者对经营判断规则的内容、构成要件、适用规则，以及发展过程中的典型案件都 有分析或描述。但事实上，从经营判断规则肇始至今，美国法官与学者围绕着上述方面及 其背后的政策和理性等问题，对它的争论就没有停息过，甚至是针锋相对的。经营判断规 则的司法实践远比其他公司诉讼案件丰富而生动，也更具影响力。经营判断规则最核心 的意义是法官审查董事行为是否违反其谨慎职责的司法审查标准。正如有的美国学者描 述的图景一样，谨慎职责是一次持续的长途跋涉，而在某个岔口从谨慎职责引出了对经营 判断规则的询问。{1}所以，只有对