司法权和司法能动_美国司法能动主义的发展和启示.pdfVIP

25 4 V o.l 25 N o. 20 10 8 G radu ate L aw R eview. CU PL A ug. 20 10 美国司法能动主义的发展与启示 * 郭杨骞 [ ] 在美国的政治传统 三权分立与制衡机制及联 制精神下 联 司法机构得否逾越其 就人民权利内容与实施条件等确认之被动性角色 与司法权是否受有立法权与行政权相互牵制的职 能分责 特别是对立法机构所通过之法律条文是否具备司法审查与违宪审查权 以及能否以该司法审 查与违宪审查权就行政机构之措施行为进行干预 成为美国宪政发展与研究美国宪法立宪真意之争 论焦点其中由司法至上或司法优位的支持者所形成司法能动主义成为该主张最为著名与有力之 论述然而 未如美国具备此政治传统的我国中国大陆地区( 以下简称 中国大陆) 与台湾地区是否 便于援引司法能动主义作为司法机构积极介入人民权利实现或彰显司法权存在的积极性 除了有必 要对司法能动主义一词之源生定义上进行商榷 也需要为中国大陆与台湾地区在致力司法机构及司 法权与涉及人民权利保障之具体化二者之间的主动性及积极性作为觅得更加适宜诠释之词 为此 本文针对美国司法能动主义的起源与不断转变之定义的内涵 将其中美国联 最高法院于 卡西案提出检视是否遵循先例的四项原则所标志美国判例法具备的特征 结合归纳自美国司法裁判 过程主要考虑的五项要素 就其关系进行相互整合 尝试建立起 一简洁而易于明了的分析框架模型 以为展示美国司法实务界与司法能动主义之间的结构关系 [] 司法权 司法能动 美国宪法 1 ( Judic ial A ctiv ism ) ( Ju dic ia l R estra int) * 2004 ( 130012) 1 : ; ( G reat D epress ion) ;