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司法实践中,对举证责任进行特别分配时应注意的原则: 1、法无明文规定。2、按照一般法律原则分配有违公平原则。3、主张权利方的举证能力较弱,且主张的事实发生机率较高。4、要将基础权利与引发诉讼的权利在证明责任特别分配时予以区分。5、可以用合理降低证明标准的方法代替对证明责任作出特别分配。6、特定情况下,法院主动调查取证的力度可以适当加强。 陈新龙诉华升建设集团有限公司借款纠纷案。诉讼时间为2005年11月,原告诉称被告以交付工程保证金为由,向原告借款人民币22万元,约定于2004年8月25日归还,但至今未归还。原告提交了借款合同作为证据。被告辩称该笔款项已于2004年8月19日通过银行转帐的方式予以归还。对此,原告认为,被告2004年8月19日归还的款项虽同样为22万元,但系原、被告双方其他的生意往来,并非本案诉讼标的。法院在审理中查明,原、被告之间在2004、2005年间确实发生过数次帐目往来 证明标准问题 证明标准的含义 个案中判断证明标准是否满足,在绝大多数情况下实质上是法官心证的过程。 证明责任的存在导致了证明标准概念的产生,而证明标准是否满足在个案中决定着证明责任的是否最终适用。 1、“高度盖然性 ”标准:主要为大陆法系国家所采用,是指证明虽然没有达到使法官对待证事实确信为绝对真实的程度,但已经相信存在极大或非常可能真实的程度。也就是说,在民事诉讼中负有举证义务的当事人,其最终所证明的结果能达到一般正常人在具有普通常识的情况下,认为具有某种必然的或合理的盖然性。 2、“盖然性占优势”标准:多为英美法系国家采用,又称证据优势标准,是指一方所主张的事实在证据上占有优势的盖然性,即存在的可能性大于不存在的可能性时,此项主张即被认定为真实。 3、我国的证明标准规定: 《证据规定》第73条的规定是:“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据,但都没有足够的依据否定对方的证据,人民法院应当结合案件情况,判断一方提供的证据的证明力是否明显大于另一方提供的证据的证明力,并对证明力较大的证据予以确认……”,这是我国司法解释首次对证明标准的明确确认。 《司法解释》第一百零八条? 对负有举证证明责任的当事人提供的证据,人民法院经审查并结合相关事实,确信待证事实的存在具有高度可能性的,应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据,人民法院经审查并结合相关事实,认为待证事实真伪不明的,应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的,从其规定。 4、证明标准的提高和降低? 第一百零九条? 当事人对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明,以及对口头遗嘱或者赠与事实的证明,人民法院确信该待证事实存在的可能性能够排除合理怀疑的,应当认定该事实存在。 免证事实的问题 《司法解释》第九十三条? 下列事实,当事人无须举证证明: (一)自然规律以及定理、定律; (二)众所周知的事实; (三)根据法律规定推定的事实; (四)根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实; (五)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实; (六)已为仲裁机构生效裁决所确认的事实; (七)已为有效公证文书所证明的事实。 前款第二项至第四项规定的事实,当事人有相反证据足以反驳的除外;第五项至第七项规定的事实,当事人有相反证据足以推翻的除外。 1、法院生效裁判文书所确认的事实 应当区分既判力与证据效力之间的关系。既判力实质上具有确定力,当事人一般不得推翻。但同时也有相对性,一般不对案外人产生影响。 需考虑的因素:是否属于该判决解决的焦点事实;是否属于法院依职权调查取证所得出的事实;是否由相关证据支持还是属于当事人的自认;是否存在民事与刑事、行政案件交叉审理 2、法院生效调解书所确认的事实对另案当事人的证明力 可以参照的条款:《证据规定》第67条规定,“当事人为达成调解协议或和解目的作出的妥协所涉及的对案件事实的认可,不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据”。 在一起专利侵权案件中,原告甲公司指控被告乙公司生产童车中的推把手部件侵犯了原告专利权,被告抗辩称该推把手部件系从丙公司采购所得。被告提供的主要证据是一份某法院关于买卖纠纷的民事调解书,该调解书载明“据本院查明,丙公司向乙公司出售了童车推把手部件……”,在该调解书中还绘制了与被控侵权产品一致的童车推把手图型。主审法官经过与出具调解书的法院核实后,发现该份证据存在以 下疑点:一是该买卖纠纷审理期间恰逢“非典”,并未开庭审理,乙公司起诉后,很快即与丙公司达成调解协议;二是产品实物并未在法庭出示,而是根据乙、丙公司的要求,依据其给出的图型绘制在调解书上的;三是该买卖纠纷恰恰发生本起诉讼期间。 3、公证文书的证明力。 对当前公证机
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