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企业并购重组中的法律问题 陈志武 北京国家会计学院 2013-11 本材料只限于作者本人在北京国家会计学院教学中使用，任何人未经作者本人同意，禁止在任何场合以任何方式使用本材料 法学博士 中国大陆执业律师、美国纽约州执业律师 主要内容 法律概念的厘清及基本原理 法律依据 基本流程 合同主要条款 个性实务问题 上市公司收购的特殊问题 信息披露与持股变化 重组 几个概念的法律厘清 并购 收购 兼并 重组 改制 公司制改造 股份制改造 国有资产法的界定 基本并购原理 概念及基本分类 购并的概念 购并的法律目的 基本分类 购并的主体－单独收购与共同收购 目标公司-上市与非上市公司，国有与非国有 购并的客体－股权与资产 购并的对价－现金、证券与其他资产 购并的方式－协议与要约 基本并购原理 交易对价 现金 易券 杠杆收购 管理层收购 主要法律依据 法律类 民法通则、公司法、证券法、合同法、企业国有资产法、物权法、劳动合同法、反垄断法 行政法规 企业国有资产监督管理暂行条例 企业国有资产产权登记管理办法 国有资产评估管理条例 股票发行与交易条例 公司登记管理条例 主要法律依据 部门规章 上市公司收购管理办法 上市公司重大资产重组管理办法 企业国有产权转让管理暂行办法 国有资产评估管理若干问题的规定 关于做好国有大中型企业主辅分离改制分流安置富余人员有关工作的通知 公司登记管理条例实施细则 其他 关于加强企业国有产权转让监督管理工作的通知 企业国有资产产权登记业务办理规则 最高法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定 基本流程 意向文件的签署 尽职调查 律师的尽职调查 目标企业的主体合规性及风险法律审查 目标企业资产的法律审查 目标企业业务的法律审查 重组与并购中可能的法律障碍 已有诉讼及仲裁纠纷 可采取的交易模式 基本流程 注册会计师的尽调 第三人的协商与谈判 债权人 政府机构 方案的审定与批准 外部审批机构 公司审批程序 协议的签署 协议的履行 合同主要条款 合同中的主要内容 承诺与保证条款 禁止重大不利处分条款 禁止竟业条款 价金支付及保留条款 资产转移及处置条款 债务处置条款 过渡安排条款 合同主要条款 控制权安排及其转移 职工安置条款 履约担保条款 争议解决条款 生效条款 重组实例 目标企业的基本情况 主体合规性方面 资产方面 固定资产 对外债权 存货 对外债务 民间借贷 银行债权 其他抵押债权 其他普通债权 股东借款 劳动债权 重组实例 或有债务风险 对外担保 已收预付货款 方式的选择 股权重组方式 资产重组方式 破产重整方式 方案的确定 法律实务问题 股权转让问题-股权收购方式中的重要问题 有限公司的股权变动与优先权 股权的取得时间 股权变动的要件 转让中的内部程序瑕疵与表见行为 表见行为 内部瑕疵的后果 隐名出资问题 对第三人的效力 对当事人的效力 股权证明文件的冲突解决 出资证明 股东名册 股东权证 工商登记 股东名册 股票 工商登记 托管登记 结算登记 股权托管问题 法律实务问题 自我交易和关联交易—可能导致的交易无效 定义 与该交易存在利益关系 将导致利益冲突 具有重要性 法律要求 公平性原则 非利害关系董事同意 股东（大）会同意 实质公平 披露要求 法律实务问题 债务承担及债权人的保护问题 债务承担---原债务不消灭 债务转移---原债务消灭 债权人的保护 公司法的规定 债权人的担保请求权与提前清偿权 阻止公司分立合并的可能性 困境及解决方法—改制中的合并分立 法律实务问题 公司的控制权问题-收购的终极目标 公司控制权出售 为什么会有控制权出售 法律的态度 例外 劫掠行为 董事职务的出售 与控制权有关的四种股东表决权 表决权代理 表决权信托 股东表决协议 累积投票制 小股东的搭售行为 法律实务问题 评估与回赎权-中小股东的 保护问题 为什么要有回赎权 适用标准 适用范围 评估程序与公平价格 程序 公平价格的确定 法律实务问题 并购中的反制措施及司法态度 对反制措施的态度 制造绊脚石 驱鲨剂 提高或者限制股份的表决权 毒丸 对目标公司估价的操纵 绿色邮件与白色邮件 小精灵 白衣骑士 锁定交易 焦土政策 上市公司收购中的特殊法律问题—披露与持股变化 特殊机构投资者持股变动的信息披露和交易限制问题 全国社会保障基金 证券投资基金　 合格境外机构投资者 境外BVI公司　 上市公司收购中的特殊法律问题—披露与持股变化 投资者违规超比例增持或者减持上市公司股份问题 通过证券交易所竞价交易系统违规超比例增持或者减持上市公司股份 通过证券交易所大宗交易系统违规超比例增持或者减持上市公司股份 持股30%以下的投资者通过竞价交易系