第十一十二章行政合同行政程序分析报告.ppt

提升相对方地位，加强权利保护：环境保护 补充及替代行政行为：行政征收 VS 拆迁奖励； 降低行政成本，增进行政效率：依法行政仅仅是手段，如果要耗费高额成本，有违比例原则，此时存在适用行政合同（和解契约）的空间。 行政合同的双方当事人必有一方是行政主体 行政主体 行政主体； 行政主体 行政相对人 私人之间签订的合同一般不是行政合同，但不能一概而论。 行政合同必须依双方当事人合意为前提 具体表现为双方当事人的互选性与妥协性。 行政合同应以直接执行公共事务、增进公共利益为目的 对公务起辅助或者准备作用的合同不是行政合同； 如果某行政主体基于法律规定以买卖、租赁为其行政职权之时，仍属行政合同。例如政府采购合同。 行政合同的适用规则具有特殊性 基于公务实现，多数私法规则并不适用。 具体体现在于行政主体特权（原始发动权，单方面变更、解除、执行、制裁等） 不过其行使要符合行政目的，以行政主体满足承诺为前提，有时还必须付出相当代价。 县政府为了进一步保护环境，发展植树造林，经过集体研究，决定将本县境内所有的荒山对外发包。1993年9月5日，黄某与县政府签订荒山承包合同，约定：黄某承包某荒山一座，期限20年，黄某应当大力发展植树造林，并种植有经济价值的果树；黄某必须保持黄山生态环境不被破坏，林地面积只能增加，不能减少；黄某只能在山上发展果树种植，不能用做其他经济用途，如有违反县政府有权收回并对其进行经济处罚。1997年，在对荒山检查中发现黄某承包的地方林木面积减少，也并未按照合同规定发展植树造林和种植果树，而是改为耕地，进行农作物的种植。县政府认为黄某违反了合同相关条款决定对其承包的荒山依法收回，并对其罚款5000元，荒山种植的农作物归黄某所有，耕作之前全部收回。黄某不服认为属于一般的合同纠纷，应通过民事法律途径解决，县政府无权单方解除合同。 分析要点： 本案所涉及合同应该定位为行政合同： 第一，缔约目的为植树造林； 第二，合同成立基于县政府的管理者地位； 第三，行政优益权的享有。 行政合同与民事合同的区分应主要从权利义务的性质出发： 第一，合同的目的是为了执行行政法律规范； 第二，包含本应或本可作出行政行为的内容的； 第三，针对行政法上的权利义务而订立的合同。 三、行政合同的种类 和解合同即行政主体与相对人之间，就法律适用需要先行确认事实状态不明，而就该事实做成共同认定的合同，目的在于代替行政行为。容易出现“出卖公权力”的可能。典型的例如所谓“欠税额推定契约”，必须“穷尽行政调查”。 双务合同即双方为达到行政目的，互相负有给付义务的合同。例如“停车场代金契约”。此时，应在合同中约定给付的特定用途、给付有助于执行职务、给付与行政机关之给付相当。 四、行政合同的缔结和履行 行政合同的缔结原则 行政合同的缔结方式 2002年12月27日建设部制定的《关于加快市政公用行业市场化进程的意见》规定了特许经营权获得的程序，可以给我们提供一个参考： 应该通过规定的程序公开向社会招标选择投资者和经营者。要按照《中华人民共和国招标投标法》的规定，首先向社会发布特许经营项目的内容、时限、市场准人条件、招标程序及办法，在规定的时间内公开接受申请；要组织专家根据市场准入条件对申请者进行资格审查和严格评议，择优选择特许经营权授予对象。 对被选择的特许经营权授予对象，应该在新闻媒体上进行公示，接受社会监督；公示期满后，由城市市政公用行业主管部门代表城市政府与被授予特许经营权的企业签订特许经营合同。凡投资建设特许经营范围内的市政公用项目，项目建设单位必须首先获得特许经营权，与行业主管部门签订合同后方可实施建设。 行政合同的履行 1995年，农民郑某和乡政府签定了渔业承包合同，合同约定，郑某承包百合水库上游水域，从事渔业养殖，郑某每年向乡政府上交承包费2万元，合同期限10年，合同有效期内，郑某必须保证水域的合理利用，1996年，1997年，由于开发时间短，效益一般，郑某仅能保证收支平衡，但是他按照承包协议交了承包费，1998年，投资回报显现，盈利5万元，1999年，盈利翻一番。2000年，乡政府新任乡长提出：为了提高水库的综合利用效率，应当对整体水域综合治理开发，之后派人和郑某协商提前终止合同问题，郑某坚决不同意。2000年7月6日，乡政府召开了有主要领导和专家参加的综合开发会议，会议结束时，乡长口头宣布承包合同终止，补偿郑某投入的3万元开发资金。会后一月，乡政府派人将水域收回，郑某认为乡政府无权单方终止，侵犯了自己的合法的权益，2000