基础设施融资租赁交易：现实与法律困境从基础设施投融资改革的视角要点.pdf

中外法学 PekingUniversityLawJournal Vo1．26，No．3(2014)pp．763—776 基础设施融资租赁交易：现实与 法律困境 从基础设施投融资改革的视角 高圣平 摘 要 在基础设施投融资体制变革的当下，融资租赁公司可以在基础设施建设 中发挥 重要的作用 。就基础设施而言，只有在法律明确规定属于国家专有时，才不能作为融资租赁交 易的标 的物。仅就公路而言，法律并未规定属于国家专有，融资租赁公司 自可基于交易或投资 行为取得所有权 ，公路可以作为融资租赁交易的标的物。基础设施在性质上属于构筑物，就基 础设施与其定着土地的利用关系而言，基础设施的所有权人应 当取得相应土地 的建设用地使 用权。同时，融资租赁标的物无须是现实存在的物，只需具有观念上的特定性 即可。具有特定 性的未来财产可 以作为融资租赁交易的标的物，也可以作为售后回租交易的标的物。 关 键 词 基础设施 融资租赁 公路所有权 售后回租 引 言 随着我国投资体制改革 的不断深入 ，基础设施投融资模式也面临着革新。传统的政府投 资、国内债务融资、利用 国外资金投资和股权融资已经不能满足基础设施建设的需求，“进一步 * 中国人民大学法学院副教授 。本文为国家法治与法学理论研究一般项 目“金融担保创新的法律规制研 究，，(项 目编号：12SFB2038)和教育部哲学社会科学重大课题攻关项 目“加快发展民营金融机构的法律保障研 究”(项 目编号：13JZD012)的阶段性成果 。 · 763 · 中外法学 2014年第3期 拓宽项 目融资渠道 ，发展多种融资方式”[1]成了我们必然的选择 。各地逐步探索出了BOT 融资、TOT融资、资产证券化融资、以融资租赁为基础的项 目融资、PFI融资等多种形式。[2] 其中，融资租赁作为一种现代投融资方式 ，以其兼具融资和融物的独特功能，为基础设施建设 融资提供了一个全新 的思路。[3]与其他创新融资方式相 比，融资租赁具有操作程序简单、融 资成本较小的优势 ，适宜于纯经营性基础设施 中能独立发挥效益 ，并且在财务上能独立核算的 项 目。[4] 国务院各规范性文件为基础设施的融资租赁提供了政策和法律依据。其中，《国务院关于 投资体制改革 的决定》(国发 (20043第 20号)明确规定 ：“通过深化改革和扩大开放 ，最终建立 起市场引导投资、企业 自主决策 、银行独立审贷 、融资方式多样、中介服务规范、宏观调控有效 的新型投资体制”，并进而指出，“运用银行贷款 、融资租赁 、项 目融资、财务顾问等多种业务方 式 ，支持项 目建设”。 《国务院关于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展的若干意见》 (国发[200533号)进一步指出：“允许非公有资本进入公用事业和基础设施领域 。”“支持非公 有资本积极参与城镇供水 、供气 、供热、公共交通 、污水垃圾处理等市政公用事业和基础设施的 投资、建设与运营。在规范转让行为的前提下，具备条件 的公用事业和基础设施项 目，可 向非 公有制企业转让产权或经营权 。”《国务院关于鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见》(国 发[2010313号)明确指出，“对于可以实行市场化运作的基础设施、市政工程和其他公共服务 领域 ，应鼓励和支持民间资本进入”，鼓励并引导民间资本进入基础产业和基础设施领域，其 中 包括公路 、水运 、港 口码头、民用机场、通用航空设施 、铁路干 (支)线 、城 际轨道交通等项 目。[5] 《中共中央关于全面深化改革若干重大问题 的决定~(2013年 11月 12日)更是明确指 出：“允许社会资本通过特许经营等方式参与城市基础设施投资和运营。” 在这些政策文件的指引下，各融资租赁公司主要以以下三种方式参与基础设施建设 ：直接 融资租赁方式 ，大幅度缓解了基础建设的资金压力 ；设备融资租赁方式 ，解决了购置成本较高 的大型设备的融资难题 ；售后 回租方式 ，购买 “有可预见 的稳定收益 的基础设施资产”并 回租 ， [1] 《国务院关于投资体制改革的决定》