上市公司并购重组中的律师角色(9北京大学法律实务论坛).解析.ppt

谢谢大家！ 二零一二年三月 * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 北京大学 · 法律实务论坛 北京大学 · 法律实务论坛 北京大学 · 法律实务论坛 上市公司并购重组中的律师角色 吕红兵 国浩律师集团事务所 执行合伙人 中华全国律师协会 副会长 * 上市公司并购重组中的律师角色 三大基本法律概念 四大基本重组环节 五大基本关注问题 六大并购律师角色 * 上市公司并购重组中的律师角色 三大基本法律概念 工厂、企业、公司、法人 国有独资企业、国有独资公司、国有控股公司、国有参股公司 出资人、股东、出资、股份、股东权 * 上市公司并购重组中的律师角色 四大基本重组环节 股权重组 权力重组 资产重组 融资安排 * 上市公司并购重组中的律师角色 四大基本重组环节 股权重组 协议转让（直接或间接、国有股权划转、司法拍卖） “举牌”收购（集中竞价交易、大宗交易） 要约收购（全面要约、部分要约） 上市公司定向发行新股 吸收合并及公司分立 * 上市公司并购重组中的律师角色 四大基本重组环节 权力重组 “协商方式” “对抗方式”：以章程方式设置反控制条款、公司董事会善良管理义务 * 上市公司并购重组中的律师角色 四大基本重组环节 资产重组 资产买卖、资产置换、资产托管 发行股份购买资产 吸并及分立 * 上市公司并购重组中的律师角色 四大基本重组环节 融资安排 定向增发 配股 公开增发 公司债、可转债 * 上市公司并购重组中的律师角色 五大基本关注问题 主体：什么人来并购重组？ 标的：拿什么资产来重组？ 价格：以什么样的价格注入资产？ 治理：资产上市易，治理转型难？ 规划：重组后产业整合与中长期规划如何？ * 上市公司并购重组中的律师角色：主体 目前有关“收购人”的主体资格要求 “有下列情形之一的，不得收购上市公司： 收购人负有数额较大债务，到期未清偿，且处于持续状态； 收购人最近3年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为； 收购人最近3年有严重的证券市场失信行为； 收购人为自然人的，存在《公司法》第一百四十七条规定情形； 法律、行政法规规定以及中国证监会认定的不得收购上市公司的其他情形。 ” * 上市公司并购重组中的律师角色：主体 目前相关规定侧重于“规范性”要求，“诚信性”要求。如未清偿到期债务、有或涉嫌重大违法行为、有严重的证券市场失信行为等。 首先，对“规范性”的“具体化”理解，以提高其“可操作性”。 如“具有数额较大债务”之中的“较大”，是否可以从相对数（比例）角度来明确，该债务数额占收购人净资产50%以上。 再如“重大违法行为”之中的“重大”，是否可以解释为受到行政处罚以上的违法行为。 又如“严重的证券市场失信行为”之中的“严重”与“失信”，是否可以解释为主观恶意程度较大，属于《证券法》规定的虚假陈述、内幕交易、操纵市场、欺诈客户等严重违反证券市场“三公”要求和诚信要求的违法行为。 * 上市公司并购重组中的律师角色：主体 其次，关注目前各类规定的“协调性”。 《上市公司证券发行管理办法》将“上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查”列为不得非公开发行股票的情形之一。证监会《关于上市公司立案稽查及信息披露有关事项的通知》（以下简称“111号文”）规定：“为了最大限度地保护中小股东和相关各方的利益，本着‘惩前毖后、治病救企’的原则，如果重组方提出切实可行的方案，在经营管理等方面将发生实质性改变，即‘脱胎换骨、更名改姓’，重组完成有助于减轻或消除违法违规行为造成的不良后果，在立案调查期间，并购重组可以同时进行”。 111号文的规定显然是实事求是的，但相对于《上市公司证券发行管理办法》而言，其级别较低。看来协调各类规定应提高“协调”本身的级别。 * 上市公司并购重组中的律师角色：主体 再次，关注对收购行为审批的“市场化”把握。 目前对“收购人”的要求基本上是针对尚未实施收购行为时的“收购人”，但实践中，还有已经实施了收购行为、已控制了上市公司的收购人，准备再对上市公司注入资产并增持股份。而在此过程中，该收购人（实际已经是控制股东）涉嫌有证券市场的失信行为。如不允许其再行收购，在规范性的把握上是没问题的，但从市场化角度，如不注入资产并增持股份则可能使上市公司（特别是众多中小投资者）利益受到影响。规范化与市场化的权衡在此尤为重要。 * 上市公司并购重组中的律师角色：标的 目前有关注入上市公司资产的标的要求 “上市公司实施重大资产重组，应当符合下列要求： 符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定； 不会导致上市公司不符合股票上市条件