控股公司治理法律实务研究分析.ppt

集团公司股权结构设计法律实务研究 南京大学法学院 吴建斌教授 主要内容 一、引言 二、并购交易结构设计视角转换 三、通常做法 四、特别设计 五、典型案例 1、重大并购审查严格 2、恶意收购横刀夺爱 3、并购税负不可忽视 4、巴菲特用人不察惹麻烦 5、TCL海外并购官司缠身 6、吉利并购沃尔沃备受排斥 7、国美电器稀释股权险招不测 8、平安并购深发展整合困难 一、引言 当今世界实际上被各种各样的跨国公司所控制，而我们看到的一系列知名公司几乎都是集团公司或者控股公司。它们通常采取积聚和集中两个扩张路径，形成金字塔型的控股公司集团，作为塔尖的总部，主要负责战略规划，资金调配，技术包括知识产权支持。美国纽约英国伦敦几乎看不到像样的实业公司，但成为名副其实的世界经济中心。 巴菲特控股的公司伯克希尔?哈撒韦公司从小小纺织厂到金融投资集团净资产年均增长20%以上，没有几个员工，也几乎没有实业，但控股参股公司遍布全球，入股比亚迪神话只是冰山一角。日本首富孙正义投资阿里巴巴不到10年回报数百倍，日本第三大电信运营商就是通过并购得来。联想和阿里也在扩张。我国通常区分虚拟经济和实体经济、金融公司和实业公司，而公司做到一定程度，公司总部就是个泛金融控股集团。 中国股市类似赌场，普通大众很难赚钱，而公司并购总有机会，尽管成功率平均不到20%。集中也为纵向一体化，形成母子、关联公司关系的集团公司，除了并购估值，关键在于科学的股权结构设计。 一、引言 一、引言 二、并购交易结构设计视角转换 引入经济学上生产可能性边界概念。 通过曲线说明和描述在一定的资源与 技术条件下可能达到的最大的产量组 合，它可以用来进行各种生产组合的 选择。并购交易结构设计道理相同。 如图中F点和C点比较，少生产GB数量的Y产品，可多生产HE数量的X产品，故生产HE单位X产品的机会成本就是GB单位的Y产品。转化为交易结构的不同方案，到底是选择F点还是C点？或者是AD线上的任何其他一点均可得到最优结果，关键看权利义务不同组合的当期和后续效应。 三、通常做法 从并购定义可知，公司并购和企业兼并重组资本运作所指基本相同。并购的内涵非常广泛，一般是指兼并（Merger）和收购（Acquisition）。 兼并又称吸收合并，是我国公司法第172条规定的合并方式之一，它指两家或者更多的独立企业、公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或者多家公司后存续，被吸收的公司解散。 收购指一家企业用现金或者有价证券购买另一家企业的股票或者资产，以获得对该企业的全部资产或者某项资产的所有权，或对该企业的控制权。《证券法》规定上市公司收购可以采用要约收购、协议收购及其他合法的方式。2014年《上市公司收购管理办法》修改征求意见稿废止借壳之外收购的审批程序，上市公司收购的定义未变：是指投资者通过股份转让活动或股份控制关系获得对一个上市公司的实际控制权的行为。投资者进行上市公司收购，可以采用要约收购、协议收购和证券交易所的集中竞价交易等多种方式进行。非上市公司方式和对价更为灵活。 四、特别设计 第一，三角并购重组 在一项交易中，并购公司首先设立一家全资子公司，然后将目标公司与该子公司合并。分为顺三角和反三角方式两种。 目标公司被子公司并购，目标公司注销，其资产和负债合并到并购公司中，目标公司的股东转而持有并购公司的股权，为顺三角并购。 子公司被目标公司并购，则为反三角并购。可以收到无须办理程序复杂费用极高的资产、权利义务转移手续。一般是由于存在执照、租赁、贷款担保、管制要求等限制情形，有必要保留目标公司。 金盛置业子公司并购无锡房地产公司70%股权为非整体并购。 四、特别设计 第二，持股比例控制 正如生产可能性边界曲线所示，在特定目的资产资金人员配置限定下，集团公司并购股权比例并无定式。 因公司本身要求和法律规定限制持股比例。 一是不低于50%要求，如上海外滩地王项目控制权潘石屹郭广昌之争，小潘坚持控股50%出于上市公司合并报表需要。 二是不高于10%，如2007年中投购买黑石、大摩10%以下股权和可转债，规避少数股东权的政府特别审批程序。 三是不高于特定比例如33%、49%。通常出现在外国人投资负面清单限制，我国实际存在公私投资主体区别对待。 四、特别设计 第三，特殊目的公司设计 为控制风险及便于管理，控股公司集团公司通常通过直接或者间接设立特殊目的公司，操作并购事务、管理目标公司资产和业务。 前述潘郭争斗所涉上海外滩金融中心地产项目，先由浙江绿城集团以92亿余元拍得，郭广昌控制的复星集团下属公司入股50%，通过复杂的股权置换，四家公司合营房地产公司下设全资子公司作为项目公司具体实施项目建设，而具体决策及实施方案则由四家联合营公司负责，而控制权又在郭广昌手上，只是仅