第二章法的本质与分析.ppt

第二章 法的本质与特征 一、法的概念 法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系、社会秩序和社会发展目标为目的的行为规范体系。 以上是根据马克思主义对法的阐释，结合国内外法学研究成果给法下的定义，但法究竟是什么？自古以来未有一个统一的观点。 齐宣王问艾子道：“听说古时候有一种动物叫獬豸， 你熟悉吗？” 艾子答道：“尧做皇帝时，有一种猛兽叫獬豸，饲养 在宫廷里，它能分辨好坏，发现奸邪的官员，就用 角把他触倒，然后吃下肚子。” 艾子停了停接着感慨地说：“如果今天朝廷里 还有这种猛兽的话，我想它不用再寻找其它的食物 了！” 法与罚 曾经法与刑不分，如在中国的古代，刑法 或刑罚是法律的主体，人们把法理解为刑法、 刑罚。 法律的广狭两义 广义：是指法律的整体，包括由国家制定的宪法、法律、行政法规、行政规章等规范性法律文件和国家认可的政策、判例、习惯等。狭义：指有立法权的国家机关依照立法程序制定的规范性法律文件。我国仅指全国人大制定的基本法律和全国人大常委会制定的除基本法律以外的其他法律。 静态和动态的法 静态的法指法律规则、制度。（纸面意义上的法） 动态的法指立法、执法、司法、守法等活动或过程。（现实生活中的法） 应然的法和实然的法 应然的法是理想状态的法，不可能完全实现，但可以无限接近。 实然的法是实际中存在的法，是一种客观存在的东西。 实然的法存在缺陷、不足，须努力按照应然的法要求去接近应然的法。 二、法的本质 外国思想家、法学家的部分观点 4、民族精神论。19世纪初在德国兴起的历史法学派主张：法就象语言、风俗、政制一样，是“民族精神”的体现，它随着民族的发展而发展。 5、权力论和规范论。法与道德无关或至少并无必然的联系。英国奥斯丁（J. Austin 1790-1859，分析法学派）：“法是掌握主权者的命令，如不服从就以制裁的威胁作为后盾。”凯尔森（H. Kelson,1881-1973 纯粹法学的首创人）和哈特（新分析法学的首创人）： 他们不提主权者和命令，而强调法是一种规范或规则，它们构成一个能追溯法律效力的等级体系。 案例：法上“法” 古希腊戏剧家索福克勒斯写了一个十分有名的叫做《安提戈涅》的悲剧。其中涉及到了人的神法义务和人法义务的不可调和的冲突。 安提戈涅是一名妇女，她的兄弟普雷尼克因违反了国家的法律而被国王克里奥判处死刑并已执行。后来，国王还宣布一项法律，规定不许任何人为普雷尼克举行丧礼。但安提戈涅仍然勇敢地向国王的法令挑战，按照希腊宗教所规定的仪式，埋葬了她的兄弟。国王将她抓起来，问她为什么违反国家法律，安提戈涅说：“我应该服从国家的法律，但更应该服从高于国家法律的宗教法律。”按照希腊宗教，兄弟姐妹之间的爱是永恒不变的，在其中一个人离开人世时，其他人要以宗教仪式举行庄严的丧礼。安提戈涅称：宁愿受国法的处置，也要将兄弟完好埋葬，这是她自己良心上的要求。 神定法在中世纪相当一部分时间占据着统治地位，人们在内心中认为法的本质就是神的意志。 案例：正义的自然性质 1898年，英国一个名叫瓦伦提尼的出身豪门的小孩儿，与一个叫卡纳里的人签订了一份购买家具和租房的契约，原来这个小孩儿因为不满父母对他的管制、教导，就骗他父亲说要买一批书，借此向父亲要了一笔钱，签了那个契约，与自己的“小死党”痛快了一番，可很快被父亲发现了，父亲将他揪了回去，并且聘请律师，以未成年人签订的契约无效为由，诉诸法院要求卡纳里还钱。一审还真胜诉了，但上诉法院认为：当一个即使是未成年人，就某种物品支付了费用并且消费和使用了这种物品，他便无权以任何理由要回费用，否则就彻底违背了自然正义。 法是由一定社会物质生活条件决定的，统治阶级意志的体现。——法的本质 根据马克思主义关于法的本质学说，应对法的本质进行多层次的阐释： 规范性文件是指国家机关制定的，能够多次适用的，普遍适用的，人们必须遵守的行为规则的文件。 怎样理解法是统治阶级意志的体现？ 案例：航运业的命运 1801年，美国纽约州议会通过了一项法律，赋予纽约州富商利文斯顿和富尔顿二人的汽船在纽约州境内河流中独占的航行权，为期30年，1815年，新泽西航业商人奥格登与二人签订了独自租赁某一航道的合同，没过几年，新泽西另一商人吉朋斯因需用同一航道，斗胆建了一个码头，同样使用那个航道，吉朋斯与上述三人发生了冲突，最后将三人告上了纽约州法院，向整个航运独占制发起挑战，但纽约州法院判吉朋斯败诉，吉朋斯上诉到联邦最