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第五章 外商投资企业法律制度 第二节 中外合资经营企业法律制度 一、概念 中外合资经营企业是指外国公司、企业和其他经济组织或者个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或者其他经济组织，共同投资，共同经营，并按出资比例，共同分享利润和共同承担亏损风险的企业法人组织。 二、合营企业的设立 (一)合营企业设立的前提条件和投资方向 1.前提条件 (1)采用先进的技术设备和科学管理方法，能够增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和材料； (2)有利于企业技术改造，能做到投资少、见效快、收益大； 1.前提条件 (3)能扩大产品出口，增加外汇收入； (4)能培训技术人员和经营管理人员。 2.鼓励外商投资的项目有： ①能生产适应国内市场需要的新设备、新材料，而国内不能生产的； ②能适应国外市场要求，提高产品档次，开辟新市场，扩大外销，增加出口创汇的； 2.鼓励外商投资的项目有： ③能改进产品性能，降低消耗，增加生产能力和提高技术经济效益，国内急需、技术先进的； ④为能源、交通运输和原材料工业建设所急需的。 （二）设立程序 1.申请立项 2.签约 3.向审批机构报送正式文件 审查批准 4.登记注册 审批机关 在中国境内设立合营企业，必须经中华人民共和国对外经济贸易主管部门审查批准。批准后，由国家对外经济贸易主管部门发给批准证书。 中华人民共和国对外经济贸易主管部门和国务院授权各省、自治区、直辖市人民政府及国务院有关行政机关统称审批机关 三、合营企业的投资 （一）外商投资企业的出资方式 1．现金出资 2．实物出资 外方投资者以机器设备和其它物料出资的，应当是合营企业所必需的，价格不得高于同类机器设备或其它物料当时的国际市场价格。 3．场地使用权出资 4．工业产权、专有技术出资 外方投资者出资的工业产权、专有技术必须符合下列条件之一：① 能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率；②能显著节约原材料、燃料、动力。 中外投资者出资的工业产权或专有技术，必须是自己所有并且未设立任何担保权的工业产权、专有技术，仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资。 外方投资者作为出资的机器设备和其它物料、工业产权、专有技术，应报审批机构批准。 合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的他人财产作为自己的出资，不得以合营企业的财产和权益或者合营他方财产和权益为其出资担保。 (二)合营企业的注册资本 合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。 注册资本应符合下列要求： 1．在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于25%。 2．合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本，但因投资总额和生产经营规模的变化，确须减少注册资本的，须经审批机关批准。 3．合营企业的注册资本应符合《公司法》规定的有限责任公司的注册资本的最低限额。 4. 在合营企业中合营一方将其全部或部分出资额转让给合营另一方或第三者，须经合营各方同意，由董事会会议通过，报原审批机构批准。同等条件下，合营他方有优先购买权。 5. 合营企业增加或减少其注册资本，经董事会通过后，应报原审批机构批准，向原登记管理机构办理变更登记手续。 （三）合营企业的投资总额 合营企业的投资总额，是指按照合营企业的合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。由注册资本与借款构成。 投资总额与注册资本应保持适当的比例关系 1. 投资总额在300万美元以下(含300万美元)的，注册资本至少应占投资总额的7/10； 2. 投资总额在300万美元以上至1000万美元(含1000万美元)的，注册资本至少应占投资总额的1/2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元； 3. 投资总额在1000万美元以上至3000万美元(含3000万美元)的，注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元； 4. 投资总额在3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1/3。其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。 （四）合营企业合营各方的出资期限 1、合营合同规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清； 2、合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。 3、投资各方分期出资的总期限，视注册资本额度的不同而有所区别，但一般最长不得超过3年。 违约的处理 1、如合营各方未能在规定期限内缴付出资，视同合营企业自动解散，合营企业批准证