2公司法专题：发起人相关问题研究解说.pptVIP

第一章公司法概述第一节公司法的概念和调整对象 案例： A、B、C、D、E签署协议，共同设立一家有限责任公司（简称“甲公司”）。协议约定：A、B、C各自提供出资；D负责起草公司章程，并代“甲公司（筹）”签定房屋租赁合同、订购生产经营需要的设备；E负责为甲公司的设立办理设立登记。各缔约人履行义务后，甲公司成立。 但公司成立后，债权人对公司提起诉讼，且因发现B在验资后、公司成立前，抽回了部分出资，于是又申请将A、B、C、D、E追加为共同被告。 问：A、B、C、D、E中，各主体的法律地位有何不同，是否需因公司的设立行为向债权人承担责任？ 专题：发起人及相关问题 发起人问题研究 一、对发起人的认识 英美法系和大陆法系不同的理解和规定 （一）大陆法系国家： 1、学说：形式上的发起人和实质上的发起人 形式发起人－－在公司章程上签名的人。事实上是否曾参与公司设立，在所不问。 实质发起人－－实际参与公司设立或者负责筹办组建公司的人。 专题：发起人及相关问题 2、立法 多作形式认定。 日本《商法典》:设立股份有限公司，须由发起人制定章程，章程上必须有各发起人的签名。 德国《股份法》：确定章程的股东为公司发起人” 法国《商事公司法》:章程草案应由一名或若干名发起人制定、签署。” 专题：发起人及相关问题 形式发起人和实质发起人实际上是从不同角度对发起人作的界定：“形式发起人”强调的是认定标准，“实质发起人”着重于义务本身的确定。 加膝良三：“形式和实质应予结合，发起人不但要在公司章程上签名，还要有实际的参与设立公司的行为。” 区分形式和实质发起人在内外部关系中也具有一定意义。 专题：发起人及相关问题 （二）英美法系 1、英国 立法：没有发起人的明确定义。例如1985年公司法案规定，发起人不得包括以职业人员身份参加组织公司的人员，如律师、会计师等。 学说：只有在一定程度上关心公司业务的经营或经营之准备，即只有他的职责类似于董事职责时他才是发起人。如果仅因专业或技术的能力而受雇，如律师、会计师、估价人、商业顾问等，不是发起人。 专题：发起人及相关问题 判例：库克宾大法官在特维克劳斯诉格兰特一案中，将发起人描述为“一个从事于按特定计划组织公司，并使其进行活动，和采取必要的步骤来达到其目标的人。” －－在其后的学说和判例中被频繁引用。 但并不要求发起人在章程上签名盖章。因此，是否被认为是发起人，须依实际情况进行分析。 实践中：通常将为组织章程和大纲的制定与登记提供指导者，发表招股章程者，就书面合同或公司购入财产之合同谈判者作为发起人。仅作为雇员或发起人之代理人的人，则非发起人。 专题：发起人及相关问题 2、美国 发起人的含义与英国有区别。 存在发起人和创办人两个概念。 （1）发起人 普通法有发起人(promoter)的概念（亦有翻译为设立人，原意是促进者、助长者），但非成文法中的概念，是指在公司的组建和设立中起首创和发端作用的人，是从业务的角度而非法律的角度发起组建新的企业的人。 职责通常是：提出成立公司初步计划，寻找提供公司资金的人员，谈判加入公司的协议，租借或购买开业场所、资产和用具；安排注册代理人；开始处理公司的经营计划及管理事务。 专题：发起人及相关问题 （2）创办人 成文法则有公司创办人(incorporator)的概念（原意是法人创立者），是指参与起草并签署公司章程的人。 现公司法逐渐弱化了在章程上签字的要求。职能通常是：向州务卿呈送章程，并取回经批准的章程，召集会议组建公司。 因此，公司创办人是从法律角度最终完成公司的组建活动，其职能具有形式上的特征，是为满足法定要件而在公司设立过程中、以办理公司设立之法定必要手续为己任的角色。 发起人与创办人从不同角度服务于公司设立。 专题：发起人及相关问题 总结： 英国法上的发起人不但负责筹建公司的业务工作，而且要办理公司注册登记等法律手续，但没有署名于章程的义务。署名于章程是股东的义务，而并非是发起人的义务。 美国法上发起人则只完成经济方面的创设行为，创办人则实施制定（和签署）章程、申请注册等形式上的必要行为。