第20章债的保全和担保剖析.ppt

此外，不能否认的是，当持卡人超过《信用卡章程》规定的信用额度透支并在约定期限内没有归还本息时，已构成违约。对于持卡人违约后，因银行没有采取任何措施而导致持卡人任意超信用额度透支产生的损失，根据《合同法》第一百一十九条规定，只能由银行自行承担，也无权要求保证人清偿。 ??? 综上，笔者认为，信用卡纠纷中保证合同的保证人承担的不是无期限、无限额的连带保证责任，其承担保证责任的范围应该根据信用卡的有效期（决算期）和银行允许持卡人信用透支的额度进行确定。　　　　　 返回 思考题： 1．简述代位权成立的条件。 2．简述撤销权成立的条件。 3．保证有哪几种类别？一般保证与连带责任保证存在哪些区别？ 4．定金性质的种类？ 第二十二章 债的保全和担保 教学重点： 1.代位权、撤销权的行使； 2.保证与定金的使用。 第一节 债的保全 一、概念 债的保全是债权人为防止债务人的财产不当减少而危害其债权，对债的关系以外的第三人所采取的保护债权的法律措施。 二、债权人的代位权 (一)债权人代位权的概念 是指债权人为了保全其债权，而于债务人怠于行使自己的权利而害及债权人债权实现时，得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。（合同法73条） (二)债权人代位权成立的要件 1.须债务人对第三人享有权利并怠于行使权利。 2.须债务人履行债务迟延。 3.须债权人有保全债权的必要。 (三)债权人代位权的行使 1、应由债权人以自己的名义行使； 2、应依诉讼的方式为之 3、应以保全债权人债权的必要为限度 (四)债权人代位权行使的效力 1.对债务人的效力。 3.对债权人的效力。 2.对于第三人的效力。 三、撤销权 （一）债权人撤销权的概念 又称废罢诉权，是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时，债权人为保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利。 （合同法74条） （二）债权人撤销权成立条件 1.客观要件。债务人实施了危害债权的行为。首先，债务人须于债权成立后实施行为；其次，债务人的行为须为使其财产减少的行为；再次，须债务人的行为有害债权。 2.主观要件。有区别。若为有偿行为，则须债务人、第三人有恶意时，债权人才得行使撤销权，但对二者恶意程度的要求有别；若为无偿行为，则不必要求债务人、第三人须有恶意。 （三）债权人撤销权行使的效力 1、由债权人行使。 2、应以债务人、相对人为共同被告。以 债权额为限。（以债务人为被告、以相对 人为第三人更好。） 3、有除斥期间限制。 （四）债权人撤销权的行使 债权人撤销权的行使，其撤销的效力依判决书撤销而发生效力。其效力及于债务人、受益人及债权人。 对于债务人，债务人的行为一经被撤销，视为自始无效。对于受益人，已受领债务人的财产的，应当返还之。对于债权人，行使撤销权的债权人得请求受益人将所得利益返还给债务人，也得请求直接返还给自己。 第二节 债的担保 一、概念和特征 是指法律为保证特定债权人利益为实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利的制度。 特征： 1、平等性；2、自愿性；3、从属性。 二、担保的形式 1、人的担保：保证（第三人信用）。 2、物的担保 （1）抵押权 （2）质权 （3）留置权 （4）定金 　　　　　　　　　　　　　　　　　 三、保证 （一）保证的概念和特征 是指债务人以外的第三人作保证人 担保债务人履行债的制度。 特征： 1、从属性；2、独立性；3、无偿性； 4、补充性；5、单务性。 （二）保证合同的成立 订立保证合同。（保证合同条款包括6方面内容） 保证人资格。 （三）保证的方式 1、一般保证；担保法17条。 保证人享有先诉抗辨权。 2、连带责任保证；担保法18条。 无约定或约定不明视为连带责任保证。 （四）保证担保的效力 1、保证债务的范围；有限保证与无保证。 2、保证人与主债权人之间的关系。 3、保证人与主债务人之间的关系。 （五）共同保证 按份保证和连带保证。 （六）保证责任的免除和消灭 1、保证期间届满而债权人未为请求时，保证责任免除。（6个月） 2、债权人放弃债的担保。 3、主债务转让给第三人而未经保证人同意的。 4、保证合同解除或终止。 5、主债务消灭。 四、定金 （一）定金的概念和性质 是指合同当事人约定的，为确保合同的履行，