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冲突法单边主义立法模式构想杨利雅? 摘 要：冲突法中的单边主义在维护国家根本利益和保障国家经济安全方面具有重大价值和意义。单边主义立法模式也是冲突法立法中不能缺少的一个方面，其较为全面的阐释应该为“一个依据——两个制度——若干规则”。一个依据就是以宪法为依据，宪法作为冲突法立法和司法的总指导；两个制度即公共秩序保留和法律规避，通过这两个制度达到对外国法适用的排除；若干规则包括直接适用的法，内向性规则等等。 关键词： 冲突法 单边主义 立法模式 冲突法中的单边主义是其本质的要求，多边主义是各主权国家协调的结果。在经济全球化的今天，国家的发展、甚至存在都是相互依存的，多边主义便成了冲突法的主体。但是单边主义在维护国家根本利益、保障国家经济安全等方面具有多边主义所不可替代的作用。为了完成单边主义在立法过程中的作用，相应的制度实现是必须的。“什么是有价值的？作者认为现在有必要和可能去设计一个新的具有明智和进化性的法选择规则。这一规则应当：（1）保持确定性和弹性之间合理地平衡点；（2）存在一个实质的或者方法性的革命成果。感谢第一次冲突法重述，他使我们知道了什么是应当可以避免的：建立在基于形而上学选择的、单一连接因素之上的，宽泛的，囊括所有的，非弹性的规则。我们也感谢冲突法革命，我们知道了什么是目标：有限的，弹性的，建立在经验基础上的以内容和诉求为导向的并含有允许这些规则适用并且根据需要和价值调整的、偶然地、基础性的逃生条款。”对于单边主义的立法模式，笔者进行了一个宏观模式的架构，简单地称其为“一个依据——两个制度——若干规则”。一、一个依据——以宪法为依据单边主义方法本质内容就是对内国或法院地国法律利益的维护，无论在立法还是司法上。内国及法院地法律利益最集中、最具权威性的体现——宪法。“宪法与其他部门法不同。它调整国家生活中的基本问题，而其他法只分别调整国家生活中某一方面的问题”，“宪法是国家的根本大法，如果失去权威，立法活动就很难进行，法制建设就很难展开，法制就无从统一。法制统一要以宪法为基础，为核心，就是一切统一于宪法。”从内容上说，宪法规定的是国家制度基本原则及国家的根本问题，主要包括国家性质、政权组织形式、结构形式、经济制度以及公民基本权利和义务等；从效力上来说，宪法具有最高的法律效力。这不仅体现在宪法是其他法律立法依据，其他法律的效力如果与之冲突则无效。还表现在宪法的对第三人效力——表征了其对私人之间利益的干预，正是基于宪法具有的这一特征决定了宪法对于冲突法的规制。宪法对第三人的效力可以分为直接效力和间接效力两种。直接效力是指宪法直接作为裁决当事人权利义务的依据。间接效力则是指通过对国家机关权利的制约达到对当事人权利的保护。成熟的宪政体系是设置在政治国家和市民社会之间的一道屏障，既预防公权力对私权利的入侵，同时也防止私权的泛滥，维护公私法二元世界的平衡。在中国现今社会图景下，一方面中国没有完成近代意义上的立宪课题；另一方面，在全球化的背景下，在尚未脱净“传统”的阴霾的情况下，还要面临许多现代性的问题。对于这两方面来说，确立宪法在法律体系中的地位，并切实由其来制约各种社会关系是必须的。（一）宪法对冲突法的规制 宪法对法律的规制主要体现为设限的直接调控和不设限的间接调控两种形式。前者体现在对国家权力的控制上，后者体现在对公民权利的控制上。宪法对冲突法的规制主要表现为三个方式：第一，直接确立宪法对于冲突法的效力。即任何冲突法的立法和适用都不能与宪法相抵触，并体现宪法对基本权利保护的要求。第二，将宪法作为调整区际私法的依据。第三，将宪法作为公共秩序保留条款使用。第一，作为最高效力形式的宪法。这是现今很多国家所采用的方式。即将宪法作为冲突法立法、司法、守法的最高效力渊源。虽然这种方法被很多国家所采用，但直接将其写入立法中的并不多，认为这是一个法律公理。从严格意义上来说，只要将冲突法的性质界定为内国法，就意味着其是内国法律体系不可分割的组成部分，其立法、司法及法律实施的任何实质和程序性质的内容都不能与宪法相抵触。实践角度上，德国1986年冲突法修订工作就是在这个角度上进行的。“很多人将国际私法和实体法对立起来，认为国际私法是单纯的连结规范，这种看法造成国际私法在社会价值上的贫乏；冲突法必须根据时代的需求，致力于实现社会政策中的价值和理念”。 1896年德国《民法施行法》第15条规定，“夫妻财产制，在结婚时夫为德国人的，则依德国法。如夫结婚后取得德国国籍或者夫妇为外国人而在德国有住所时，其夫妻财产制依结婚时夫之本国法。夫之本国法不准缔结夫妇财产契约时，夫妇仍得缔结之。”修改后，该条变为“夫妻共同财产制的效力依结婚时适用于婚姻人身效力的法律。夫妻可为他们的婚姻共同财产制的效力选择：（1）夫妻一方所属国家的法律，（