《涉外民事关系法律适用法》视野下的最密切联系原则.docVIP

《涉外民事关系法律适用法》视野下的最密切联系原则 邹 淑 环( 摘 要：在我国《涉外民事关系法律适用法》中，最密切联系原则既是一个法律选择原则，也被当作系属公式和普通系属予以适用。但该法对如何确定最密切联系地没有规定。今后应该在进一步加强其地位的同时明确最密切联系地的确定标准。 关键词：涉外民事关系 法律适用法 最密切联系原则 The Most Significant Relationship Principle under 《The Applicable Law of Laws of Foreign Civil Relationships》 ZOU Shu-huan Abstract: Under 《The Applicable Law of Laws of Foreign Civil Relationships》, the most significant relationship principle is not only a principle for choosing law but also a formula of attribution and a ordinary attribution. How to determine the most significant relationship is not stipulated in the law. We should strengthen the position of the principle and stipulate the standard of the most significant relationship in the future. Key words: foreign civil relationships; applicable law of laws; the most significant relationship principle 最密切联系原则又称最强联系原则、最重要联系原则等，是目前国际私法领域最具国际性影响的一个理论，该原则要求法院在审理某一涉外民商事案件时，权衡各种与该案当事人具有联系的因素，从中找出与该案具有最密切联系的因素，根据该因素的指引，适用解决该案件的与当事人有最密切联系国家（或地区）的法律。在学者们多个建议稿基础上形成的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》中，最密切联系原则以多面孔的形式出现： （一）一般规定：最密切联系原则是具有补缺功能的法律选择原则 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第2条规定：“涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定（第一款）。本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律（第二款）。”从该法规定清晰可见，我国涉外民事关系法律适用的顺序为：《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》－→其他法律中特别规定的冲突规则－→最密切联系原则。这表明最密切联系原则在该法中是一项法律选择的指导原则，即确定准据法的指导原则，这一原则作为兜底条款，具有补缺的功能。 最密切联系原则具有国际私法立法补缺功能的典型代表是1979年奥地利《联邦国际私法法规》，该法第一条定义为“最强联系的原则”，规定：“（1）与外国有联结的事实，在私法上，应以与该事实有最强联系的法律裁判。（2）本联邦法规（冲突法）所包括的适用法律的具体规则，应认为体现了这一原则。”这项规定表明最密切联系原则是奥地利国际私法的首要立法原则，所有该法中规定的冲突规则均是该原则的具体体现；而且对于某些案件在法律中找不到相应的具体冲突规则可以援引，该原则就转化成一个法律选择方法直接决定其法律适用。相比之下，我国《涉外民事关系法律适用法》第2条第2款中的最密切联系原则的地位不及其在奥地利国际私法中的地位：一方面，虽然我国也认可最密切联系原则具有补缺功能，但是这一作用的发挥受到两方面的限制：一是我国《涉外民事关系法律适用法》没有规定；二是我国其他法律对某一个涉外民事关系法律适用也没有特别规定。只有满足这两个限制条件时，最密切联系原则才能浮出水面，由备用转化成实用。这就注定了最密切联系原则的这一功能发挥作用的空间较小，而且随着我国民商事单行法规颁布的逐渐增多，特殊民商事关系法律适用规则不断健全，其作用领地将越来越小；另一方面，最密切联系原则在我国《涉外民事关系法律适用法》中不是具有统帅地位的基本原则。因为该法并没有像奥地利《联邦国际私法法规》那样宣称自己规定的冲突规则是最密切联系原则的具体体现，最密切联系原则是我国涉外民事关系法律适用中具有补缺功能的法律选择原则。 （二）涉外合同领域：最密切联系地法是系属公式 我国《涉外