《涉外民事关系法律适用法》中的“最密切联系”解读.docVIP

《涉外民事关系法律适用法》中的“最密切联系”解读 袁雪 （哈尔滨工程大学 人文学院 黑龙江哈尔滨 150001） 摘要：最密切联系原则的起源可以追溯到萨维尼的“法律关系本座说”，其真正被立法确认为法律选择的基本原则是美国《第二次冲突法重述》，当前几乎所有国家的国际私法规则或冲突法规则都将最密切联系原则直接或间接地作为涉外民事关系法律适用的原则。我国2011年4月1日实施的《涉外民事关系法律适用法》也将最密切联系原则确立为法律选择的原则之一，并将其应用于法律关系的一切领域，在该法中一般规定、民事主体、物权、债权等章节中均有最密切联系的规定。但是该法将最密切联系原则确立为法律适用的补充性原则，当法律对某类涉外民事关系的法律适用没有具体的法律适用规则时，法院可以直接适用最密切联系原则，确定该涉外民事关系的准据法。但是在法官采用最密切联系原则确定涉外民商事案件准据法时行使了很大的自由裁量权，因此在司法实践中要对法官的自由裁量权进行适当的限制，应考虑多种与案件有密切联系的因素进行法律选择。 关键词：最密切联系；涉外民事关系法律适用法；法律关系本座说；自由裁量权 作者简介：袁雪，女，1972年生，哈尔滨工程大学人文学院法律系副教授，法学博士，硕士生导师，主要研究方向：国际私法、海商法。通讯地址：哈尔滨市南岗区南通大街145号150001.电话电子邮箱：yuanx8088@163.com 美国冲突法革命之后尤其是20世纪70年代以来，在国际民商事争议解决中确定法律适用的最密切联系原则得到了广泛的采用，该原则适应了国际社会解决国际民商事争议法律适用的实际需要，逐步成为确定国际民商事关系法律适用的重要规则。2010年10月28日全国人大常委会十一届十七次会议正式通过了《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》，结束了我国一直以来国际私法专门立法空白的历史。该法共分八章，五十二条，分别为一般规定、民事主体、婚姻家庭、继承、物权、债权、知识产权、附则等内容。该法第2条第2款明确规定了最密切联系原则：“本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。”这一条确立了“最密切联系”在解决涉外民事关系法律冲突中的重要地位。第3条规定：“当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。”该法将最密切联系和当事人意思自治确立为法律选择的重要原则，符合当代各国国际私法的立法实践和趋势，也与我国其他法律规范中有关法律适用的原则和宗旨相吻合。同时，传统国际私法中一般把最密切联系和当事人意思自治作为涉外合同关系法律适用的原则，而《涉外民事关系法律适用法》则将它们上升为一切涉外民事关系法律适用的原则，这无疑是立法的一大突破。本文仅就《涉外民事关系法律适用法》中的最密切联系原则进行讨论。 一、《涉外民事关系法律适用法》中有关“最密切联系”的规定 该法中有关“最密切联系”的规定共有五处，分别体现在“一般规定”、“民事主体”、“物权”、“债权”几章中。 在“一般规定”中，其中第2条第2款规定：“本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。” 这一条规定奠定了“最密切联系”在本法中的可以作为涉外民事关系法律适用的原则的地位，但是本款规定是在该法二审稿的基础上修改而成的。二审稿第3条规定：“本法或者其他法律对涉外民事关系的法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。”三审稿删去了容易引起争议的原第3条第1款，而将原第3条第2款作为新法第2条第2款。之所以说二审稿的“涉外民事关系适用的法律，应当与该涉外民事关系有最密切联系。”容易引起争议，即在于该规定似乎以一个总的原则规定了所有涉外民事纠纷解决的适用法律都应当和纠纷有最密切联系，如果所选择的法律与引起纠纷的法律关系没有或缺乏最密切联系就绝对不得适用。但实际上，在理论上和司法实践中，谁也没有权利阻止涉外民事关系当事人选择与涉外民事关系没有最密切联系的法律作为审理案件的准据法。而且，从法律选择理论的发展演进历史也可以看出，最密切联系理论其实是为了补充传统的法律选择理论的不足而出现的产物，在具体适用中往往是在国内冲突法没有选法规定或者当事人没有自主选择适用法律的情况下由法官行使自由裁量权时所参考的因素而已，只不过其地位之所以被上升为法律适用的原则是因为在法官选择法律时将案件与某一法律具有最密切联系或最真实联系作为一个基本原则或首要原则来遵循，目的是为了保证公正审判，说到底该原则的目的其实也是为了方便法官对法律的选择进而方便审理案件。因此，本法删去了二审稿的这一规定，也是充分体现了最密切联系原则产生的原因及其初始功能的。本规定充分肯定了传统国际私法中的法律选择理论的地位即强调冲突规范的选法功能，只有当内国冲