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论我国迁徙自由的宪法保障和法律实施作者：朱全宝 ????摘要:? 迁徙自由具有不同于其他宪法权利的深层宪法内涵：形式意义上的人身自由和实质意义上的平等权。从现实进路看，迁徙自由可以经由我国宪法上的平等权条款导出，通过宪法解释予以保障。从入宪层面看，迁徙自由的保障和限制均应通过宪法文本予以明确，此有助于将一切限制迁徙自由的制度和行为置于宪法和法律的框架内。基于我国基本权利的保障模式和立法体制，迁徙自由宜通过专门立法使其具体化，并修改和完善相关法律制度使其得到具体实施，进而促进迁徙自由在我国宪法和法律上的全面实现。 ????关键词:? 迁徙自由 宪法保障 法律实施 平等权 宪法解释 随着新型城镇化的加速推进，公民的迁徙自由问题受到理论界与实务界的广泛关注，有关“迁徙入宪”抑或“维持现状”、“保障迁徙”抑或“限制迁徙”的讨论日益频繁。诚然，不论从学术研究还是法治实践看，迁徙自由都是一个老生常谈的话题，但围绕迁徙自由的相关问题并未得到很好的厘清和有力的回应。比如，迁徙自由有着怎样的深层宪法涵？在中国当下大批农民工可以自由流入城市的情境下，迁徙入宪是否还有必要？中共十八届四中全会提出要“切实保证宪法法律有效实施”，迁徙自由作为一项基本人权，何以得到宪法的保障和法律的实施？这些追问表明，在新的历史条件下，对迁徙自由问题的探讨，具有非同寻常的理论价值与现实意义。 一、问题的提出：迁徙自由之深层宪法内涵 有关迁徙自由的宪法内涵，学界讨论较多，综合起来，主要有四种观点。一是将迁徙自由界定为人身自由，此观点在迁徙自由的早期研究中占主流，现行的宪法学教材亦较多地将迁徙自由置于人身自由中加以介绍。 [1]二是认为迁徙自由是一种政治自由权。迁徙自由关涉公民的选举权，迁徙彰显的是“用脚投票”的权利。 [2]三是将迁徙自由作为经济自由看待，认为迁徙自由是人们经济贸易往来的基础和前提。 [3]四是将迁徙自由作为一种复合型权利对待，通常将迁徙自由权归入人身自由的范畴，同时又指出迁徙自由的其他宪法权利性质。 [4] 上述观点各有其合理之处，但人身自由是迁徙自由最基本的性质，一个人如果连行动上的自由都没有，也就不可能完成迁徙，因此，人身自由是迁徙自由的前提，是迁徙自由的形式表征。 [5]至于政治自由与经济自由，则彰显了迁徙自由与其他相关宪法权利的紧密联系，这说明的是迁徙自由的宪法地位，昭示其应在宪法文本中有一席之地。而复合权利论者某种程度上是对前述观点的综合，人身自由与政治权利论者有之，人身自由与经济自由论者亦有之，不同的是在迁徙自由实际内涵的界定上，从内容上看，复合权利论者并未跳出前述三种观点的范围。迁徙自由的宪法内涵是否仅限于此，特别是在中国大批农民可以进城务工的情境下，迁徙自由是否已经得到实现呢？如果没有，那么迁徙自由的实际内涵或是深层内涵究竟何在？迁徙者仅仅是追求经济自由或是政治权利吗？这些问题的提出，对迁徙自由深层意涵的探讨产生了迫切需要。 从权利的历史看，人类历史上的每一次大迁徙无不寄托迁徙者对迁入地生活的憧憬，这种憧憬，既是一种追求幸福生活的权利，更是对享有迁入地居民同等待遇的期待，也就是一种平等价值追求的彰显。张永和教授在对人类迁徙自由的历史考察后指出，迁徙自由蕴含着两大基本的价值追求：一是生存；二是求优。 [6] “求优”的标准何在？就迁徙者而言，即是希冀享受到与迁入地居民相同等的待遇，即“平等权”。英国工业化过程中的劳动力转移、 [7]美国20世纪初的黑人大迁徙， [8]以及巴西、印度等发展中国家在城市化进程中出现的大批农民迁往城市的现象，无不寄托着迁徙者对平等权的追求和渴望。 从立宪实践看，世界上对迁徙自由的宪法保障主要采取两种方式。一是以宪法明文规定的方式加以确认，荷兰学者亨利#8226;马尔赛文和格尔#8226;范德唐曾经对世界上157部成文宪法进行过统计，他们分析后得出，在公民个人自由中规定迁徙自由的有87部，占被统计宪法的57%；而在20世纪70年代中期以后制定的近60部宪法中，明文规定公民迁徙自由的有49部，占被统计宪法的91%。 [9]不得不说，宪法明文确认迁徙自由已经成为立宪国家的基本趋势。另一方式是宪法没有明文规定迁徙自由，但通过发挥宪法解释的价值和功能，从宪法中的某些条款导出迁徙自由，以美国为代表。美国宪法中的平等保障条款作为迁徙自由的宪法基础源于几个典型的宪法判例，如1941年著名的Edwards V．California案， [10]该案起因于加州为了保障本州公民的就业机会，避免州内经济情形更趋恶化，故立法阻止外州公民之迁入。该州法律规定，任何引进（如加州之公司自外州招募工人等）外州贫民来本州者，将受到处罚。 [11]联邦最高法院认为加州法是违宪的，因为它妨碍了“州际之间的商业交流”。该案中，最高法院