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简论合同诈骗罪之“合同” 　　摘 要 虽然在1999年之后随着老的《经济合同法》废止、新的统一《合同法》施行，伴随着我国市场经济的逐步完善对“经济合同”的理解也与时俱进、范围不断扩大，很多人因此撰文不同意理解为“经济合同”，但又没有提出其他简明扼要的术语。本文在此赞同理解为“经济合同”，该术语不仅简明扼要，而且重点突出，揭示了合同诈骗罪最重要的客体――市场经济秩序。 　　关键词 经济合同 市场经济秩序 竞争性 　　作者简介：张艳红，天津市西青区人民检察院办公室主任，研究方向：刑法学、检察学。 　　中图分类号：D924.3 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2015）11-293-02 　　基层司法实践中，诈骗类犯罪最常见的就是合同诈骗罪与诈骗罪，而在实践中存在着只要是利用合同进行诈骗的行为都认定为合同诈骗罪的倾向。一方面的原因是合同诈骗罪的起刑点高于诈骗罪（以本市为例，合同诈骗罪个人犯罪起刑点为1万、单位犯罪起刑点为10万，而诈骗罪之起刑点为3千，并且各量刑档次数额都高于诈骗罪），给司法人员留下了避重就轻的操作空间；另一方面的原因是很多人对合同诈骗罪之“合同”的理解有偏差，认为合同诈骗罪之“合同”就是各种协议、合同、合约，只要诈骗犯罪手段是利用合同就一律认定为合同诈骗罪。因此准确认定合同诈骗罪之“合同”，对于区分合同诈骗罪与其他诈骗罪尤其是区分于普通诈骗罪，避免将合同诈骗罪作为避重就轻的口袋罪，对该类犯罪行为准确定性、不枉不纵具有重要的意义。现在讨论合同诈骗罪之“合同”的文章为数甚多，笔者在本文里根据立法精神、结合实践中出现的案例谈谈自己的一些理解和看法，以期和同仁探讨。 　　从合同诈骗罪的立法渊源看，合同诈骗罪中的“合同”似应指且仅指“经济合同”。因为最高法1996年发布的《关于审理诈骗犯罪案件具体应用法律的若干问题的解释》第2条规定“根据《刑法》第一百五十一条和第一百五十二条的规定，利用经济合同诈骗他人财物数额较大的，构成诈骗罪”，使用了“利用经济合同”一语。1997年新《刑法》第224条合同诈骗罪剥离于普通诈骗罪，虽然在罪状描述中没有使用“经济合同”一语，但在实践中一般援引上述司法解释将该罪之“合同”理解为“经济合同”。虽然在1999年之后随着老的《经济合同法》废止、新的统一《合同法》施行，并伴随着我国市场经济逐步完善，对“经济合同”的理解也与时俱进、范围不断扩大，很多人因此撰文不同意理解为“经济合同”，但又没有提出其他简明扼要的术语。笔者在此赞同理解为“经济合同”，该术语不仅简明扼要，而且重点突出，揭示了合同诈骗罪最重要的客体――市场经济秩序，这也是合同诈骗罪在刑法体例中位于第三章“破坏社会主义市场秩序罪”第八节“扰乱市场秩序罪”的原因，其客体不仅包括普通诈骗罪侵犯的“公私财物”，而且还有普通诈骗罪不能涵盖的客体“市场秩序”。不过现在对“经济合同”的理解不应局限于老的《经济合同法》，而应做目的性的扩大解释。基于上述，结合民商事合同的一般属性（平等主体之间签订的规范双方权利、义务关系的协议），笔者在本文将“经济合同”定义为：符合我国法律规定的，在我国市场经济调整范围内，平等主体之间签订的体现市场交易、市场竞争的合同。 　　一、 合同必须符合我国法律规定 　　合同诈骗罪主要发生在民商事领域，当事人双方签订的合同不得有违我国法律禁止性规定。例如不具有烟草经营资格的当事人签订的烟草买卖、销售合同，当事人双方签订的枪支、毒品等违禁品的买卖、运输合同，该类合同违反了我国法律的禁止性规定，即使现有证据证实一方有诈骗行为、具有非法占有的目的，也不能按合同诈骗罪定罪处罚，当按其他罪名追究其刑事责任。究其根本原因，在于该类涉嫌违法犯罪的合同不仅不属于市场经济行为，其行为本身触犯了我国刑法其他罪名、受到我国刑法的严厉打击，没有必要也不应该以合同诈骗罪来处罚。 　　二、合同体现的经济行为必须是在我国市场经济调整范围之内 　　何谓市场经济调整范围？一般的理解就是市场经济才有的经济行为，因此排除了主要是体现人身属性的婚姻、收养、扶养、监护、遗赠等协议作为合同诈骗罪之“合同”。当然，市场经济是一个逐步完善的过程，所谓调整范围必须根据案发时中国已有的市场情况来定，但可以肯定的是在我国尚未建立起来甚至是法律、法规禁止、限制的市场领域，则非属我国现有市场经济调整范围，据此利用合同进行诈骗的不能认定为合同诈骗罪。笔者曾遇到如下一则案例：嫌疑人李某自2005年5月以来，用伪造的中国银行5000万美元外币存单、对帐单、中国银行资金证明，声称该存单被冻结，李某以付高息解付存单、对冲增值为诱饵，通过他人与被害人朱某签订协议，向朱某收取活动经费达80万元。本案双方当事签订了一份对冲增值的协议，大概内容就是：李某收取被害人朱某数