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个人独资企业部分营业转让问题探究 　　摘 要 对于个人独资企业的部分转让，法律没有明确规定，学者对此的相关研究也较少，其较之个人独资企业的全部转让，关系更为复杂，问题更为突出。故本文从债权、债务、竞业禁止三个方面对个人独资企业的部分转让问题进行研究。 　　关键词 个人独资企业 部分转让 债权 债务 竞业禁止 　　中图分类号：D922.29 文献标识码：A 　　个人独资企业营业转让有两种情形：一种是全部转让，即受让人全部接收原企业；另一种是部分转让，即转让人将企业的部分营业转让出去，自己并不退出企业经营。在全部转让情形下，企业仍是个人独资企业，只是应进行投资人工商变更登记，其权利义务关系也较为明确；但是对于部分转让，由于转让人并没有退出市场，其还有可能从事相关经营，所以其在竞业禁止方面应有更为严格的限制，同时，由于原个人独资企业还存在，故其债权与债务的承担问题也缺乏明确的规定。故本文拟从这债务、债权、竞业禁止三个方面对个人独资企业的部分营业转让问题予以探究。 　　1债务 　　对于个人独资企业转让前的债务承担，《个人独资企业法》没有做出明确的规定，而在部分转让的情况下，由于原企业还存在，故其债务承担具有一定的特殊性。因此，部分转让情况下的债务承担应按如下顺序： 　　1.1应先以转让的企业资产优先偿还 　　个人独资企业虽然不具有独立的法人资格，但是其在人格上具有相对的独立性。而且债务是在企业运作时为了企业的运营而产生，虽然企业的投资人发生了变化，但是企业的本质并没有改变，故而，债务应先由转让的企业资产优先偿还。 　　1.2企业资产不足以偿还的，应由受让人偿还 　　在企业资产不足以偿还债务的情况下，应有受让人来承担剩余债务，理由如下：（1）受让人在购买企业的部分营业权时，理应对企业的运营情况及债权、债务做出详细的考查，其愿意购买该企业，则表明其自愿承担风险。（2）个人独资企业转让后受让人是独资企业的现任投资人，自然也就成了债务的直接承担者。从法理上分析， 由于个人独资企业财产所有权归属投资人，现投资人（受让人）若不对企业转让前的债务承担责任又可以处分企业财产， 无异于企业不承担责任。因此，受让人必须承担企业转让前的债务， 这是与独资企业的相对独立性和保护债权人的原则相适应的。 　　1.3转让人应承担补充责任，并以为转让的企业资产优先清偿 　　原因主要有以下几点：（1）为了防止营业转让人将企业转让给一个没有偿债能力的受让人， 最终导致债权人的债权落空，因此法律应规定转让人对转让前存在的企业债务承担责任，这样才能最大限度地保护债权人利益。（2）企业债务是在转让人经营时产生的，其对债务的产生负有一定的责任。故，即便企业已经转让，其仍然应承担补充责任。 　　1.4双方在合同中对债务做出明确约定的，在受让人清偿后，可以向转让人追偿 　　如果双方已经在合同中对债务进行了明确的约定，债权人依旧有权向受让人要求清偿，但是，如果受让人的赔偿数额超过了合同中约定的数额，可以根据合同，向转让人要求赔偿。 　　2债权 　　债权是否转移从本质上来说对于企业的债务人是没有影响的，因为债权不管是由转让人享有还是受让人享有，都没有增加债务人的负担。根据个人独资企业的性质，笔者认为部分转让时的债权应按如下方式分配： 　　（1）个人独资企业部分转让前的债权应首先由当事人自行约定，当事人有约定的以当事人的约定。由于债权是一种利益分配，所以其要求理应比债务承担的要求低，应赋予当事人自行约定的自由，并且以其约定的分配方式优先。（2）当事人没有约定的，债权应当由受让人享有。根据上文中的论述，根据个人企业的独立性，债权债务理应作为一体，都由受让人享有或承担。有些学者认为债权应当由转让人享有，但是笔者认为，如果只要求受让人承担债务，而不要求其享有债权，对受让人来说未免太不公平。（3）善意第三人向受让人偿还债务后免责。善意第三人一般不知企业已经发生投资人变更，由于其发生的债务是和企业产生的，其向负责经营企业的受让人偿还债务后就应该免责，应由转让人向受让人进行追偿。 　　3竞业禁止 　　由于在部分转让的情况下，转让人仍没有退出企业的经营，其仍有经营相似企业的可能性，故在竞业禁止方面理应有更加严格的要求。 　　3.1当事人有约定的，从其约定 　　由于在商事活动中，每个行业的竞争力度、每个企业的商业秘密的竞争优势千差万别，法律难以对每种情况作出相应的规定，或者统一的普适性的规定。故而，双方当事人对此有约定的，应该从其约定。 　　3.2当事人没有约定的，应参照相应的法律，转让人在两年内不得从事与转让企业相竞争的行业 　　但在当事人没有对此作出约定的情况下，由于现阶段很多经营者对竞业禁止并没有很深刻的理解，忽视此方面的法律可能性较大。而在个人独资企业