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解评最新劳动争议司法解释 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三） （2010年9月14日实施 法释〔2010〕12号） 　　第一条　劳动者以用人单位未为其办理社会律师解评】办理社保手续和交纳社会保险是两种不同的争议。实践中通常会合二为一。但无论是哪种，劳动者不能直接向劳动争议仲裁委员会或人民法院提出申请或起诉。即立法和司法实践中，通常将追索社会保险不作为劳动争议案件，劳动争议仲裁委员会和法院也不会直接受理，而是认为属于劳动行政部门和 但是，因用人单位原因，虽经社保经办机构处理，亦无法为劳动者办理社会保险手续，造成劳动者损失的，用人单位应当赔偿。这是本条司法解释的应有之义。实践中亦为共识性的操作处理方法。 不足之处，该条规定过于讲求立法的技术化，其实本来可以规定得更明白、更通俗，就劳动争议中普遍存在的社保问题解决做一个简单明了的阐明何尝不可，惜字如金只会徒增疑虑和不必要的困扰，为地方司法性文件的揣度和实践中的法官自由裁量留下空间。同时，该条对劳动争议中存在的社会保险问题未区分补办、补缴，劳动合同解除和终止、退休等情形下的社会保险费处理方法。 建议该条表述为： 劳动关系存续期间，用人单位未为劳动者建立社会保险关系、欠缴社会保险费或未按规定的工资基数足额缴纳社会保险费的，劳动者申请仲裁和起诉的，不按劳动争议案件处理，劳动者可通过行政途径或行政诉讼途径，法院亦应告知劳动者通过劳动行政部门解决。劳动者以用人单位没有为其依法缴纳社会保险费而导致其损失为由，请求用人单位予以赔偿的，人民法院应当受理。但劳动者要求变更参保地、增保险种、纠正费基费率，劳动争议仲裁委员会和人民法院不作为劳动争议案件处理。前述“社会保险”，包括工伤保险、医疗保险、生育保险、失业保险、养老保险和病假待遇、死亡丧葬抚恤等社会保险待遇。 对于社会保险纠纷，实践中还存在大量“非典型性”纠纷，远非通过已施行的条款能解决，仍然需要最高人民法院以司法解释的形式树立原则或具体的细则。出于实践裁判案件的需要，地方司法性文件在这一点上走得更远。比如：农民工缴纳养老保险费的问题（2009年11月2日北京高院《关于印发劳动争议案件审理中涉及的社会保险问题研讨会会议纪要的通知》第1条）；用人单位补缴社会保险的起始时间届点问题（2009年7月2日浙江杭州中院《杭州地区法院审理劳动争议案件若干实务问题的处理意见》第1条）；劳动者诉请用人单位补缴社会保险引发的纠纷适用仲裁申诉时效问题（2009年7月2日浙江杭州中院《杭州地区法院审理劳动争议案件若干实务问题的处理意见》第2条至第5条）；在已有其他单位为劳动者缴纳社会保险，或劳动者以自由职业者等身份已经自行缴纳了社会保险的情况下，劳动者诉请现在的用人单位再次为其缴纳社会保险的问题（2009年7月2日浙江杭州中院《杭州地区法院审理劳动争议案件若干实务问题的处理意见》第第6条）；劳动者已在原单位办理社会保险且尚未中断现用人单位是否为其办理社会保险的问题（湖北武汉中院2008年9月25日《关于审理劳动争议案件若干问题纪要》）；用人单位签订内部承包合同后社会保险问题（浙江高院2001年1月9日《劳动争议案件疑难问题讨论纪要》）；劳动者在单位工作期间没有参加社会保险，后该单位把劳动者转为劳务派遣方式用工，如劳动者诉请原单位补缴社会保险费等发生劳动争议，应如何处理的问题（江苏省劳动争议仲裁委员会2007年12月26日《劳动仲裁疑难问题研讨会纪要》）；劳动者以书面形式承诺放弃用人单位缴纳社会保险义务的效力问题（2009年7月2日浙江杭州中院《杭州地区法院审理劳动争议案件若干实务问题的处理意见》第2条）。 参见：（《劳动争议疑难案件仲裁审判要点与依据》，88万字，陈枝辉编著，法律出版社，2010年6月） 　　第二条　因企业自主进行改制引发的争议，人民法院应予受理。 　　【律师解评】 企业改制，从改制主体上看，有国有企业改制和非国有企业改制；从改制审批或决定权看，有企业自主改制或非自主改制。过去，司法实践中，均认为：国有企业改制引发的职工下岗、整体拖欠工资及社会保险费等纠纷是在企业制度改革和劳动用工制度改革过程中出现的特殊现象，不是劳动者与用人单位在履行劳动合同中出现的问题，应当由政府有关部门按照企业改制的政策规定统筹解决，人民法院不宜受理。（最高人民法院副院长李国光2000年10月28日《在全国民事审判工作会议上的讲话》：“……企业职工下岗、整体拖欠职工工资是在企业制度改革和劳动用工制度改革中出现的特殊现象，不是履行劳动合同中的问题，由此引发的纠纷，应当由政府有关部门按照企业改制的政策规定统筹解决，不属于劳动争议，不应以民事案件立案审理。人民法院要多做当事人的 从司法沿革来