第七章〈形式理论〉导读.docVIP

第七章形式理論 壹、前言：形式與實質的法治理論兩種法治理論形式與實質 較單薄 ─────＞ 到 ─────＞ 較厚實 形式觀 依法統治 形式合法性 民主┼合法性 實質觀 個人權利 尊嚴及/或正義的權利 社會福利 形式法治理論著重法律的「制定方式」、「清晰性」、「可預期性」→著重合法性（legality）的適當來源與形式。 不對法律內容作任何判斷。 實質法治理論法治具有其形式屬性（formal attributes）。 法治的要素亦包含對於法律內容之要求 → 符合正義或道德原則 → 實質權利。 良法（good law）vs. 惡法（bad law）。 形式法治理論的三種類型依法而治（rule by law）法律＝政府行動的工具。 Rule of Law＝Rule by Law＝Rule by Government＝Rule by Politician＝Rule by Arbitrary Will. 形式合法性（formal legality）要素：普遍、清晰、公開、穩定、可預期、不溯既往、一致、可行 ↓ 功能或目的 促進個人自主與尊嚴＝liberty under the law＝legal liberty 政治與道德中立 ↓ 兩個爭議 如何理解平等（equality）的意義？ 法治本身是否也是一種道德上的善（moral good）？形式合法性＝道德善 Fuller：形式