股份合作制企业法浅议.doc

股份合作制企业立法浅议 摘要：股份合作制企业是一种独立、特殊的企业形态，它具有不同于其他企业的特有属性，所以应该制定独立的、法律地位与《公司法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》并列的《股份合作制企业法》，其立法框架应包括总则、股份合作制企业的设立、股份合作制企业的股权设置、股份合作制企业的组织机构、股份合作制企业的收益与分配、股份合作制企业的变更与终止、股份合作制企业的法律责任、附则等八个主要部分。 关键词：股份合作制企业；立法；设想；法律框架 股份合作制企业产生于20世纪80年代末90年代初，是深化企业改革的产物。鉴于股份合作制企业在筹集资金、调动劳动者的生产积极性、增加职工收入、实现职能分离、强化企业的民主管理等方面的优势，它必然成为中小投资者设立企业时优先采用的企业组织形式。今后一个时期，对国有、集体小企业进行股份合作制改造仍将是我国经济体制改革的一个重要环节。迄今为止，全国人大及其常委会尚未制定统一的股份合作制企业法。从各地区、各部门制定的法规和规章来看，内容大多残缺不全，未能对股份合作制企业进行全面的规范和调整。法典的缺位，制约了股份合作制企业的发展，这反映了由全国人大常委会制定《股份合作制企业法》的必要性；股份合作制企业20多年来的实践和各部门、各地方的立法经验以及学术界对股份合作制企业的研究，使立法的时机趋于成熟。尽管对股份合作制企业还有这样或那样的疑惑，对制度设计还有这样或那样的争论，现实的需要已不容得我们再犹豫，尽快制定股份合作制企业法是明智的选择。 一、现行股份合作制企业的法律依据 由于股份合作制企业产生的时间较短，我国目前还没有一部关于股份合作制企业的基本法律，股份合作制改造只能依据一些已经相对滞后的行政法规和国家及地方的有关政策进行。我国现有的调整股份合作制企业的法律渊源主要有：国家体委的规范性文件、中央各部委的规章、各省市的地方性法规等。 （一）《城镇集体所有制企业条例》 股份合作制企业一般使用国有或集体企业营业执照，有少数企业还使用私营企业的营业执照，但企业的资本由职工投入，这种局面使人们对企业的经济性质产生了疑问：股份合作制企业属于公有制经济成份还是属于私有制经济成分？中共十五大明确了股份合作制企业的集体所有制经济性质，指出它是公有制经济的一种有效的实现形式。既然股份合作制企业是集体所有制企业，就应当由《城镇集体所有制企业条例》（以下简称：《条例》）调整。但是，《条例》发布于1991年，其中没有具体调整股份合作制企业的规范，并且股份合作制改革措施大部分与《条例》相抵触，如果企业改制仍依据《条例》进行，深化企业改革将寸步难行。 （二）《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》 国家发改委于1997年6月下发的《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》（以下简称：《意见》）对当前国有、集体小企业的股份合作制改造具有一定的指导意义，但内容抽象，可操作性不强，在法律渊源上仅属于部门规章，不能对抗有关法律、行政法规中与之相矛盾的规定。股份合作制立法的滞后使股份合作制改造呈现出一种相对混乱的状态。改制后的股份合作制企业形式不一，五花八门。《意见》毕竟是第一部系统地调整股份合作制企业的规范性文件，它甚至可能成为今后股份合作制立法的蓝本。股份合作制改革应当遵循《意见》进行。《意见》的指导性特征又决定了律师参与股份合作制改革不能囿于《意见》的束缚，应当允许改制过程中出现一些变通措施。 （三）《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》 城镇集体所有制企业必须具有法人资格，以其全部财产独立承担民事责任。《意见》中也有同样的规定。股份合作制企业是集体所有制企业，享有法人财产权，有权支配其全部资产包括股东的出资，有义务以其全部资产包括股东出资清偿企业债务。因此，股份合作制企业在进行登记注册时应适用《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》。 二、股份合作制企业立法的必要性 实践证明了股份合作制企业的存在价值及必要性，但由于全国人大及其常委会尚未制定统一的股份合作制企业法，这一法律形式的缺陷，导致了以下几个方面的问题： （一）股份合作制企业的法人主体地位未能得到有效肯定 根据企业主体法定的原则，一切企业主体法律地位的取得或确定，必须有法律的明确规定。这里的“法”，应是指最高权力机关制定的法律。在全国统一的大市场中，如果允许各地区、各部门自行创设新的商主体，将不利于维护正常的市场秩序和保护交易安全。虽然中共中央的文件、国务院各部门的规章以及各地方的立法对股份合作制企业的主体地位多有肯定，但在法治的中国，只要全国人大或其常委会尚未制定出《股份合作制企业法》，股份合作制企业的法人地位就一直不能得到有效肯定。 （二）股份合作制企业形式成为规避法律的工具 出于对公有制经济的政治偏好，各地区对于打着集体所有制旗号的股份合作制企业特别地偏爱。