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 法律毕业论文--法治的基本要件:从法

法律毕业论文--法治的基本要件:从法 法治治不是一幅静态的图画,而是是一种行进的状态。这种状态态的最基本的启动和维持力量量是治者从法,在民主时代就就是作为治者的公民普遍从法法。  亚里士多多德赋予法治的“构成性要件件”[1]是“已公布的法律律得到普遍的服从”。如果是是欣赏法治的美好状态,有这这一个要件就足够了;而面对对建设法治的任务,我们便不不可过分迷恋这个完美的要件件,因为从它那里我们无法找找到达至这个境界的门径。怎怎样才能使“已公布的法律””真正“得到普遍的服从”,,这才是已经选择了法治道路路的人们更需要知晓的。  [2],就就是对他的“普遍服从”观点点的具体说明。而这样一来,,“普遍服从”就变成了“普普遍遵守”。中国的学者在接接受这个译解时敏锐地发现,,普遍遵守的“普遍”也覆盖盖国家机关,亚里士多德的““人民”并不排除,或者说不不应排除政府官员。王人博、、程燎原先生就是这样理解的的。他们指出:“法治是守法法的统治…[33]按照这个解释,法治的基基本含义就是普遍守法,就是是统治者依法统治,全社会普普遍遵守法律(注:我本人过过去也是这样理解的。我曾把把亚里士多德的法治的核心内内容概括为:“统治者依法统统治,全社会普遍服从法律。。”(参见拙作《亚里士多德德的法治与先秦法家的法治》》)现在看来,这种理解符合合亚里士多德的原意,但却不不能使理论本身自圆,也不能能满足中国目前建 这个解解释既是对亚里士多德观点的的阐发,又是且主要是中国法法理学的逻辑结论。按照我们们的法学基本理论,法的实施施有三个环节,或者叫三个途途径:一是执法,二是司法,,三是守法。其中前两者由专专门国家机关实施,后者由特特定法律关系中的义务主体实实施。当国家对专门国家机关关提出“依法”执法和司法的的要求时,这些国家机关也就就领受了守法的义务,成了义义务主体。我们的法治理论中中的“普遍守法”就是这样得得出来的。  在已经形成成的法治国家,或许可以看到到从管理者到被管理者都普遍遍遵守法律,从而法律得到普普遍遵守的局面,然而,不管管是普遍守法还是法律得到普普遍遵守都不足以反映法治本本身的深刻内涵——法律得到到普遍遵守这种局面是治的结结果,而不是法治本身;普遍遍守法的核心是守法,而守法法难以包含“法律的统治”((注:法治就是法律的统治。。在柏拉图的论述中,法治就就是把“治权寄托于法律”((参见亚里士多德《政治学》》,第142页引),就是““法律在官吏之上”,“官吏吏服从法律”(参见柏拉图《《法律篇》)。在亚里士多德德的心目中,法治就是把“最最后的裁决权力”“寄托1447页、第193-192页页)。)[4]的深意。统治治是一个动态的过程,是治者者的主动行为。“守法”虽有有动态意义,但却没有给治的的主体——法律(注:按照法法治就是法律的统治的说法,,法治的施治主体就是法律。。但下文将述及,法律不能施施治,它不能成为治的主体。。)留出合适的位置,也没有有体现统治行为和统治过程等等治的精神,靠守法不能造成成法律被普遍遵守的法治状态态。  [2]](P169)的法律时,当当先秦法家为避免因人的判断断能力上的限制、好恶等情感感因素的影响等所带来的赏罚罚失当等而主张以法律为“国国之权衡”(注:商鞅称法是是“国之权衡”,韩非子希望望君王“使法量功,不自度””,慎到要求君王“据法倚数数以观得失”,他们都主动用用法律这个权衡称量臣民行为为的功过(参见拙作《中国古古代正统法律思想研究》,第第251-255页)。[[5]时,他们利用了法律的的非主观性,同时也就接受了了法律的非主动性。这种选择择决定了他们必须另外寻找使使法律这种不具有主动性的对对象运转起来的力量。亚里士士多德选择法治、赞美法治,,并不等于法律就真的成了活活的统治者;人民拥护法治,,也不等于人民就真的成了受受法律驱使的臣民。人们可以以祭拜法律,但法律却并不因因此而变为有知的神灵。即使使是在十分坚信法治的国家或或社会,那里的真正治者也是是人,不是法律。亚里士多德德讨论法治的论述多处使用““以法律为至上”、“乐于让让法律树立最高的权威”、““倾向法治”[2](P1993-194)等用语,这““以[2](P195--196)。这告诉我们,所所谓法治是真正的治者“以””、“乐于”、“倾向”的结结果,法治说到底就是治者用用法治(rule by llaw)(注:一些学者曾认认真地对“用法治”(rulle by law)和“法法治”或“法律的统治”(rrule of law)加加以区别。这种努力对于更深深入地认识法治是有帮助的,,但通过这种努力所发现的所所谓区别从实践上来看,而不不是从纯粹语言逻辑上来看,,是不存在的。),是治的方方式。  我这里所说的普遍从法和和以往的法治论所说的普遍守守法虽只有一字之差,但含义义却差

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