债权总论编第一章债的概述.ppt

* ①.有约定的从约定 ②.无约定或者约定不明确，保证范围是全部债务，包括 ⑴主债权 ⑵利息 ⑶违约金 ⑷损害赔偿金 ⑸实现债权的费用 保证范围和担保物权的担保范围：基本一样(少了保管担保财产的费用) ㈤保证的效力 1、对债权人------主债权转让 《担保法》22条:保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。担保法解释㈠28条：保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。 主债权转让后保证人是否承担保证责任 ①原则上保证人仍在原保证范围内继续对受让人承担保证责任 ②例外 ⑴事先约定只对特定债权人承担保证责任 ⑵事先约定不能转让债权 保证人不再承担保证责任 2、对债务人-----主债务转让 《担保法》23条:保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。 主债务转让后保证人是否承担保证责任 ①关键看保证人是否书面同意 ⑴转让债务取得保证人书面同意——保证人继续承担保证责任 ⑵转让债务没有取得保证人书面同意——保证人不再承担保证责任 ②口同同意、点头同意、不置可否均不视为同意 3、对保证人-----主合同内容变更（主合同数量、价款、币种、利率变动） 担保法解释㈠30条：保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 主合同内容变更后保证人是否承担保证责任 ①取得保证人同意 ——按变更后的数额承担保证责任 ②未取得保证人同意，但变动减轻了债务人债务 ——按变更后的数额承担保证责任 ③未取得保证人同意，且变动加重了债务人债务 对加重部分不承担保证责任， ——按原来的数额承担保证责任 二、定金 ㈠定金的概念： 所谓定金是合同一方当事人为确保合同履行而预先向对方给付一定数量的款项的债的担保方式 ㈡定金罚则 《担保法》89条：当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 1、定金罚则的含义 给付定金的一方不履行约定的债务的——无权要求返还定金 收受定金的一方不履行约定的债务的——应当双倍 返还定金 2、定金罚则的作用 使定金具有了双重担保行，能同时保证双方当事人履行义务，除定金以外的其他担保方式不具有双重担保性 ㈢定金数额 《担保法》91条：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。㈣定金和违约金的关系 《合同法》116条：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 第三章债的转移 债的转移包括：债权让与、债务承担和债的概括承受 一、债权让与 ㈠含义：债权让与是指不改变债的内容与客体，债权人转移其债权与他人的行为； ㈡法律依据： 《合同法》80条第1款：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。——通知 ㈢立法原因 二、债务承担 ㈠含义：债务承担是指在维持债的内容不变的前提下，将原债务人的债务转移于新债务人的行为； ㈡法律依据： 《合同法》84条：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。——同意 ㈢立法原因 三、债的概括承受 债的概括承受是指将债权、债务一并转移与第三人的行为，包括“合同的承受”和“企业的合并” ㈠合同的承受 1、含义：合同的承受是指合同一方当事人将其在合同中的权利义务全部转移给第三人，由第三人承受其合同中的地位，享有其权利、负担其义务； 2、法律依据： 《合同法》88条：当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。——同意 ㈢立法原因：因为包括债务转让，而债务转让必须经对方当事人同意 ㈡企业的合并 1、含义：两个以上企业合并为一个企业 2、法律依据： 《合同法》90条：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订