基于VIE模式的企业风险及对策分析.docVIP

基于VIE模式的企业风险及对策分析[摘 要] 近年来我国越来越多的企业利用VIE协议控制模式在海外上市，通过VIE协议架构企业可以巧妙的规避相关部门和法律的监管，顺利完成海外上市，但是VIE协议控制模式仍然存在风险，主要是违约风险、汇制风险、税务风险等。基于VIE协议控制模式下企业应完善控制协议，需要使VIE架构进一步得到完善，以达到防范法律不明确所可能带来的风险的目的；为了防范汇制风险，企业应该对世界经济情况的掌握做到及时正确，应增强对国家外汇政策认识的意识，从而可以降低汇制风险；为了防范税制风险的发生，企业不仅仅要增强对税法认识的意识，还要严格按照税法规定及时缴纳税费，充分认识税收检查风险和税收政策性风险，从而减少不必要的损失。[关键词] VIE协议控制模式；海外上市；风险；对策[中图分类号] F470 [文献标识码] B一、引言随着全球经济的一体化以及金融自由化的发展，国际资本的流转趋向更加自由化，各国公司寻找国外上市的现象也日益增多，在海外上市相比国内上市其可以取得全球的融资。在这样的大背景下，国际间的股权融资迅速发展，越来越多的吸引人们的眼球。境外上市具有其本身的优越性，它具有上市时间比较短，程序少，可预期性比较强；海外的资本市场其资本化程度高，境外市场比如香港、新加坡其上市的门槛颇低、条件比较灵活。在我国越来越多的企业境外上市融资，特别选择到香港、纽约等地上市；由于在我国境内直接上市程序复杂并且繁多，不仅仅成本高而且时间又长，所以很多中国企业，尤其民营企业，它们更愿意选择间接方式到境外上市，其目的是为了避开境内繁杂的审批程序。自2000年新浪率先在美国上市成功，因其利用VIE模式，故后来“VIE模式”被称为“新浪模式”。此后许多中国公司都效仿新浪，利用VIE协议控制模式在海外成功上市。但是虽说利用VIE模式可以规避国内《外商投资产业指导目录》中的限制类和禁止类的规定，但是还是会出现一些不可避免的问题。二、VIE模式及其架构所谓的VIE，是2001年安然丑闻之后产生的新概念。VIE模式（Variable Interest Entities，直译为“可变利益实体”），是指境外注册的上市实体与境内的业务运营实体相分离，境外的上市实体通过协议的方式控制境内的业务实体，业务实体就是上市实体的VIEs（可变利益实体），也在国内被称为“协议控制”。VIE控制模式的架构一般有三部分组成，包括境外上市主体、境内外资全资子公司（WOFE）和境内经营实体这三部分。VIE的这种结构模式实质上是在使公司股权结构能够保证持续稳定的前提条件下，外资股东并不是通过股权对公司直接实行控制的，而是通过其建立的国内外资全资子公司和一些特殊的协议间接取得企业的经营控制权。其利润最后还会借关联交易之手最终落到外资股东手中，只是要经过几次的转让周折。该种结构存在它的风险性，其主要在于通过一定的协议来间接控制企业，这样子对于股东来说有一定的风险性，协议如果没有履行，则会有不可预期的后果。对于这种结构它是为了避开国家的一些规定，所以有些行业所采用是有一定风险性的，这种政策上的风险也是不可忽视的，该结构的产生对于企业来说有利有弊，但是风险性是不可忽视的。三、基于VIE模式下企业面临的风险随着我国企业在境外上市的数量越来越多，采用VIE结构模式的甚是增多，据统计资料显示，我国企业在美国上市的几乎都采用VIE协议控制模式来实现的，通过在海外上市是实现了相关方的利益，但是随之也带来了各种潜在的风险。通过对采用VIE协议控制模式在海外上市的典型企业的案例分析，我们可以大致总结出VIE协议控制模式存在的风险。（一）经典案例分析阿里巴巴集团是一个在开曼群岛注册成立的境外上市主体，大股东包括雅虎、软银和马云为代表的管理层，阿里巴巴集团利用VIE协议控制模式控制浙江阿里巴巴（浙江阿里巴巴的名义股东是马云），阿里巴巴集团控股的外商独资企业为支付宝。2009年6月，阿里巴巴集团管理层以马云为代表，他们以董事会名义将阿里巴巴旗下支付宝70%的股权转让给由马云本人控股的浙江阿里巴巴，之后又于2010年8月将阿里巴巴旗下支付宝剩余30%的股权转让于浙江阿里巴巴，并在2011年取消了阿里巴巴集团与浙江阿里巴巴公司之间的协议。大股东美国雅虎在董事会中的代表杨致远对于此事件并不知晓，他认为支付宝股权转让并未获得阿里巴巴集团董事会的授权。阿里巴巴股权结构是典型的VIE模式的体现，马云在股东未同意、董事会没有通过的情形下，单方决定停止了VIE结构，其做出该种行为的原因是协议控制不能够使第三方获得支付牌照及危害国家经济安全为由，在股东反对、董事会未通过的情况下，单方面终止了VIE结构，以100%内资的方式申请支付牌照，从而损害了阿里巴巴集团的股东雅虎和软银的利益。（二）VIE协议控制模式的企业风险1.