第十章贸易磋商与合同的签订汇编.ppt

三、交易磋商的内容 1、主要交易条件 品质、数量、包装、价格、交货时间与地点以及货款的支付方式等 2、一般交易条件 商检、索赔、违约金、不可抗力和仲裁等 四、交易磋商的程序（重点） 交易磋商的程序可概括为四个环节：询盘、发盘、还盘和接受。其中发盘和接受是必不可少的两个基本环节。 （一）询盘（enquiry）or (inquiry) 1、含义: 准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易可能性的业务行为。 3、性质 不具有法律约束力，不是交易磋商的必经步骤 4、询盘的意义 1）借以了解市场行情 2）占据主动地位 卖方发盘（Selling Offer）：售货发盘 买方发盘（Buying Offer）：购货发盘 2、性质： 属于法律行为 发盘在法律上称为“要约” 要约：当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。 发盘是订立合同的必经环节 （2）发盘的内容须十分确定：完整、明确和终局的 完整：货物的主要交易条件完备。《公约》规定：至少包括三项基本要素：①标明货物的名称；②明示或默示地规定货物的数量或规定数量的方法；③明示或默示地规定货物的价格或规定价格的方法。 明确：交易条件不能含糊不清、模棱两可 终局：只要受盘人接受，发盘人必须按发盘条件与受盘人签订合同，无其他保留或限制性条件。 （3）表明经受盘人接受、发盘人即受约束的意思 发盘人在其发盘中不能附有某种保留条件，有保留条件的发盘，比方使用“须经我最后确认方有效”等语以示保留，这种发盘只能算邀请发盘，或者叫“虚盘” 4、发盘的有效期 (Time of Validity) 作为受盘人对发盘作出接受的时间和期限 发盘有效期的双重意义： 约束发盘人，在有效期内不能任意撤销或修改发盘的内容，过期则不再受其约束; 约束受盘人，只有在有效期内做出接受，才有法律效力。 规定发盘有效期的方法: (1)规定最迟的接受期限。 (2)规定一段接受的期限。 （3）如果发盘未规定有效期，受盘人应在合理时间内接受才有效。 口头发盘的有效期： 《公约》第18条中规定：“对口头发盘必须立即接受，但情况有别者除外。” 所谓“立即接受”应理解为：在双方口头磋商时当场有效，受盘人不在磋商当场表示接受，发盘随即失效。 5、发盘的生效时间 （1）口头发盘：其法律效力自对方了解发盘内容时生效 （2）书面发盘： 发信主义：发盘人将发盘发出的同时，发盘就生效。 受信主义：发盘必须送达受盘人时生效 。 《公约》、我国《合同法》以及大部分国家的法律都认为发盘必须送达受盘人才生效 发盘生效时间的意义： 关系到受盘人能否表示接受 关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容 6、发盘的撤回与撤销 （1）发盘的撤回：在发盘尚未生效之前，发盘人采取行动、阻止发盘生效。 发盘撤回的实质：阻止发盘生效 《公约》：一项发盘，即使是不可撤销的，只要在其尚未生效以前，都可以修改或撤回。 （2）发盘的撤销：发盘已生效后，发盘人以一定方式解除发盘的效力 发盘是否可以撤销？ 英美法：在受盘人表示接受之前，发盘人可以随时予以撤消 大陆法系：发盘人原则上应受发盘的约束，不得随意将其发盘撤消。 《公约》第16条规定：发盘已经生效，但受盘人尚未表示接受之前，只要发盘人及时将撤销通知送达发盘人，仍可以将其发盘撤销。 发盘撤销的做法：发盘人撤销的通知必须在受盘人发出接受通知之前传达到受盘人。 《公约》还规定：并不是所有发盘都可以撤销，下列两种情况，发盘一旦生效，不得撤销： ①在发盘中规定了有效期，或以其他方式表示该发盘是不可撤销的； ②受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。 2、性质： 订立合同的必经环节 对发盘一旦表示接受，双方合同关系即告成立。 3、构成条件： （1）必须是由特定的受盘人做出 这一条件与发盘的第一个条件是相呼应的。 （2）接受的内容要与发盘的内容相符 在业务中，受盘人在表示接受时，会对发盘内容提出一定的修改，接受是否有效？取决于修改的内容 实质性变更：有关货物价格、付款、质量和数量、交货地点和时间等的修改。实质性变更是对发盘的拒绝，构成还盘。 非实质性变更：能否构成有效的接受，取决于发盘人是否反对。 （3）接受必须在发盘有效期内作出 （4）接受的传递方式应符合发盘的要求。 有的发盘规定了接受通知的传递方式，有的发盘对此未做规定 4、接受生效的时间 英美法系：“投邮生效” 大陆法系：“到达生效”：接受通知在有效期内送达发盘人时生效。 《公约》第18条第2款规定：“到达生效” (4)综合来看，逾期接受是否有效，主动权掌握在发盘人手中 7、接受的撤销 含义：是指在接受已经生效，受盘人将接受予以取消的行为。 接受一经生效