第三章外商投资企业法律制度..docVIP

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【考点十】中外合资经营企业(以下简称“合营企业”)(★★★)(P81~88) (一)合营企业的特点 1.合营企业的一方为外国合营者,另一方为中国合营者;外国合营者可以是公司、企业、其他经济组织或者个人;中国合营者可以是公司、企业或者其他经济组织。 【解释】外国合营者可以是“个人”,中国合营者不能是“个人”。 2.中外合营各方共同投资、共同经营,按各自的“出资比例”共担风险、共负盈亏。 3.合营企业的组织形式为有限责任公司。 4.合营企业是经中国政府批准设立的中国法人。 (二)合营企业的协议、合同和章程 1.批准 (1)合营企业协议经审批机构批准后生效,其修改时,也需经审批机构批准。 (2)合营企业合同经审批机构批准后生效,其修改时,也需经审批机构批准。 (3)合营企业章程经审批机构批准后生效,其修改时,也需经审批机构批准。 2.合营企业协议与合营企业合同有抵触时,以合营企业合同为准。 (三)注册资本 1.合营企业在合营期限内,不得减少其注册资本;但因投资总额和生产经营规模等发生变化,确需减少注册资本的,须经审批机关“批准”。 2.对合营企业在合营期限内增加注册资本,法律没有禁止;但是,合营企业增加注册资本应当经合营各方协商一致,并由董事会会议通过,报经原审批机关“核准”。 (四)合营企业的董事会 1.性质:最高权力机构 2.组成 (1)人数:董事会成员不得少于3人(≥3人); (2)任期:董事任期4年,可以连任; (3)董事长的产生:董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生;中外合营者的一方担任董事长的,由他方担任副董事长。 3.会议召开频率:每年至少召开一次董事会会议。 4.临时会议:经1/3以上董事提议,可以召开临时会议。 5.召开条件:董事会会议应有2/3以上董事出席。 6.决议规则 (1)一般事项:按合营企业章程载明的议事规则作出 (2)特殊事项:必须经出席董事会会议的董事一致通过 ①合营企业章程的修改; ②合营企业的中止、解散; ③合营企业注册资本的增加、减少; ④合营企业的合并、分立。 (五)合营企业的经营管理 1.合营企业引进技术管理 (1)技术转让协议必须符合下列规定: ①技术使用费应当公平合理; ②除双方另有协议外,技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格; ③技术转让协议的期限一般不得超过10年; ④技术转让协议期满后,技术输入方有权继续使用该项技术; ⑤订立技术转让协议的双方互相交换改进技术的条件应当对等; ⑥技术输入方有权按照自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料; ⑦不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。 (2)合营企业订立的技术转让协议,应当报审批机关批准。 2.场地使用费 (1)以合营企业名义取得场地使用权的 ①场地使用费在开始用地的5年内不调整;以后随着经济的发展、供需情况的变化和地理环境条件的变化需要调整时,调整的间隔期应当不少于3年。 ②合营企业按规定取得的场地使用权,其场地使用费应当按合同规定的用地时间(而不是“实际用地时间”)从开始时起按年缴纳。 (2)场地使用费作为中国合营者投资的,在该合同期限内不得调整。 3.合营企业所需的机器设备、原材料、燃料、配套件、运输工具和办公用品等,有权“自行决定”在中国市场购买或者在国际市场购买。 4.财务会计管理 (1)合营企业应当向合营各方、当地税务机关、财政机关报送季度和年度会计报表;年度会计报表应抄报原审批机关。 (2)合营企业原则上采用人民币作为记账本位币,但经合营各方同意,也可以采用某一种外国货币作为记账本位币;以外国货币记账的合营企业,除编制外币的会计报表外,还应当另编折算人民币的会计报表。 (3)利润分配 ①合营企业的税后利润中可向出资人分配的利润,按照合营企业各方“出资比例”(而不是合营合同约定)进行分配; ②合营企业以前年度尚未分配的利润,可并入本年度的可分配利润中进行分配; ③合营企业以前年度的亏损未弥补前不得分配利润。 (4)合营企业的下列文件、证件、报表,应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效: ①合营各方的出资证明书; ②合营企业的年度会计报表; ③合营企业清算的会计报表。 5.合营企业董事会会议研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时,工会代表有权列席会议。 (六)出资额转让 1.合营企业出资额的转让必须经合营各方同意; 2.出资额的转让必须经董事会会议通过后,报原审批机关批准; 3.合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时,合营他方有优先购买权。 (七)期限 1.有的行业的合营企业,应当约定合营期限;有的行业的合营企业,可以约定合营期限,也可以不约定合营期限。 【解释】并非“合营企业可以约定合营期限,也可以不约定合营期限”;而是

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