关于如何妥善处理垫资建房纠纷案件的专题调研分析　.docVIP

关于如何妥善处理垫资建房纠纷案件的专题调研分析 「摘要」建筑安装施工合同纠纷纷是当前房地产纠纷案件中的的占比重较大的一部分，其中中垫资建房而导致纠纷是突出出的一种。该种纠纷的形成与与目前我国建筑市场的不规范范，及相关法律的不健全有直直接的关系。从目前我院受案案的情况看，此类纠纷为数不不少，多数表现为提供垫资一一方因在施工中垫资过高，无无力继续承担的情况下，而要要求建设方给付工程款。而建建设一方则要求继续按合同履履行。法院在审理该类纠纷中中，如对有关建筑施工的程序序了解不透，政策尺度掌握不不一，特别是对产生”垫资””的原因、性质及后果未做深深入了解的话，其处理结果将将不能得到好的社会效果。 ????正确处理这种纠纷纷的前提，应首先明确产生纠纠纷的前因、性质及后果，只只有这样才能总结出适合当前前建筑市场现状的审判思路。。 ????一、垫资建房的的原因 ????在建筑安装装施工合同的履行中，由于涉涉及施工的问题多种多样，故故作为建设单位（甲方）和施施工单位（乙方）在合作中可可能会发生多种类型的争议，，例如有关工程质量、工期、、工程结算等问题。近年来，，由垫资建房所引发的纠纷呈呈明显增加趋势，逐渐成为建建筑安装合同纠纷中的主要表表现。 ????（一）何为为垫资建房 ????根据《《建筑安装承包合同条例》的的规定，建安合同中，建设单单位与施工单位的《建筑安装装承包合同》一经签订，建设设单位即应依约先向施工单位位预付一定数量的工程备料款款，该款一般为总造价的300％；施工单位以此来启动工工程。以后建设单位再分次按按施工的形象进度拨款，直至至工程完工，建设单位应支付付工程结算款总额的90％--95％，剩余5％-10％％做为建设单位留置的质量保保证金。工程保修期内的维修修费用，从此款内拨付。保修修期满后，余款付清。在此，，工程的资金来源应为建设单单位贷款或自筹，且建设单位位应保证按时按量拨款。相对对而言，施工单位的 ????垫资建房，顾名思思义，即是由施工单位通过向向银行贷款或自筹先行垫付工工程资金，从而无形中免除了了法定的建设单位义务。一般般来讲，实践中往往为施工单单位首先分期分批垫资施工建建设单位在合同约定的每一施施工段结束后再支付该施工段段款项的一种结算模式。换句句话讲，就是施工单位自己先先掏钱给建设单位建房，建好好后，建设单位再付款的一种种合同方式。垫资建房违背了了施工合同的法定流程，为国国家政策所不准许。但垫资建建房的纠纷仍层出不穷，这就就是我们所要探讨的问题。 ????（二）产生垫资的原原因 ????垫资建房是我我国房地产业不健康发展的一一种产物。一般来讲，作为施施工单位，其承接工程的目的的，就是为通过工程款获取施施工利润。但由于我国房地产产市场尚处于发育阶段，特别别是在房地产开发中，相关法法律法规不健全、不配套，尤尤其是有关建筑工程公开招投投标的竞标程序未法律化，即即便是颁布了有关政策、法规规，也缺乏有效强制力保证实实施。造成在建筑市场中，一一些未经过公开招标程序而产产生的”人情合同”非常之多多。施工单位，特别是一些实实力雄厚的建筑公司为了在竞竞争中击败对方，拿到工程合合同，不惜压低报价，或以其其他不正当的竞争方式来争取取合同。承诺垫资施工即是其其中一种方式。同时，其他中中小建筑企业为生存，也不惜惜以向银行贷款为代价以垫资资方式参与竞争。在上述方式式中，最大的受益者即为建设设单位。因为一些资金不足的的开发商，仅凭有关部门批准准的立项、规划手续，就可以以通过施工单位垫资方式进行行施工，而一分钱不花地等着着建筑物的落成。更有甚者，，有些开发商是以房屋的预售售、销售款来支付工程款，而而将市场风险全部转嫁给施工工一方。如在笔者承办的几宗宗该类案件中，建设单位虽已已实际占用了或已预售出建筑筑物，但开发商宁愿以此款去去开发新的项目，工程款却迟迟迟不予结算。最终导致工程程因缺乏资金而陷于停顿。这这就是垫资施工建房易出现矛矛盾的主要原因。 ?????如上所述，施工单位承担了了本应由开发商（建设单位））负担的还贷风险及市场风险险。有些观点认为，垫资建房房属于建设单位与施工单位的的纠纷，且垫资行为是施工单单位自愿的意思表示，如施工工单位无法继续履行约定，无无能力提供充分的施工资金，，违约责任应由其自行承担。。但从客观上讲，垫资建房存存在极大的社会危害性。由于于在市场竞争中，施工单位较较发包方是相对弱者，为了拿拿到合同，不惜以垫资为代价价。而资金来源中的一部分为为自筹资金，另一部分通常是是由贷款而来，并以其先行起起动工程。在施工过程中一些些材料费、设备费用往往通过过赊欠其他单位的费用实现。。与此同时，施工单位为减少少资金投入及加快工期进度，，在施工中偷工减料、拖欠工工人工资、材料费的做法屡屡屡发生，以此来缓解资金的紧紧张。由于施工单位工程款