查处无证行医行政执法风险与防范.docVIP

查处无证行医行政执法风险与防范 　　【摘要】 现行卫生监督体制在无证行医行政执法时存在着诸多困境， 直接导致卫生监督机构及卫生执法人员面临较大的风险和考验。本文旨在通过对无证行医执法风险的特殊性、存在形式、存在根源等的分析， 寻求防范与化解执法风险的措施。 　　【关键词】 无证行医；执法风险；防范措施 　　卫生监督执法， 必须依法行政， 按照程序执法， 按照权限执法， 合理使用自由裁量权， 在依法行使卫生监督管理权中也因责任的重大而执法风险相对加大。特别是在查处无证行医过程中， 由于无证行医的特殊性， 卫生执法人员所面临的风险和考验更为严峻。 　　1 执法风险的概念 　　能否明晰卫生执法风险的准确内涵关系到整个卫生执法风险防范体系的构建。卫生执法风险， 就是具备卫生执法资格的执法人员执行法律、法规所赋予的权力或履行职责的过程中， 因存在未按照或未完全按照法律、行政法规、规章要求的行为损害了国家和人民群众的利益所承担的影响和后果。 　　2 查处无证行医执法风险的特殊性 　　梳理近年来各地卫生监督机构执法在卫生执法过程中存在的主要风险， 其表现形式主要有两种， 即自身固有风险和外在风险。 　　2. 1 内在风险 就卫生监督执法而言， 内在风险是指政府监察部门、检察院等监督机构对卫生监督执法的依法监督， 对卫生监督执法是一种有效的促进和监督， 其目的在于确保卫生监督执法合理、合规、合法。此风险引起的责任追究包括行政责任及法律责任， 行政责任即指因此所受到的警告、记过、降级等行政处罚， 法律责任则是因玩忽职守、滥用职权等行为触犯刑法而受到的刑罚。此类风险一般情况下是因卫生监督执法主体实施卫生监督行政执法行为引起的卫生监督行政复议撤消、卫生监督行政诉讼败诉、卫生监督行政赔偿等引起， 从日常表象上不易察觉， 最容易忽视， 而实际最终造成的后果将可能是极其严重的甚至要负担法律责任。 　　2. 1. 1 行政不作为的风险 无证行医行为具有较强的隐蔽性， 卫生执法人员难以全面查清每一处无证行医行为， 面临行政不作为的风险。无证行医行为场所隐蔽、主要分布在城中村及工业区周边的民工集聚区， 且开业时间不固定， 为逃避查处， 通常选择在节假日、周末、晚上等时间开业， 行医地点和行医时间都具有较强的隐蔽性。当前卫生执法人员多采用集中摸底调查、群众举报两种方式作为发现无证行医行为的两大来源， 同时， 深圳市率先采取“有奖举报”的方式鼓励群众举报， 但仍然难以确保全面了解到辖区每一处无证行医行为的状况， 一旦追究相关责任， 则将面临行政不作为的风险。 　　2. 1. 2 渎职的风险 无证行为查处过程中面临极大难题， 直接导致卫生执法人员面临渎职的风险。一是取证难。（1）当事人拒不配合卫生执法人员的调查， 拒绝透露任何身份信息等资料， 当事人因主体不明不得不面临终止；（2）患者在无证诊所就医， 往往没有病历， 手续不全， 收费无标准且没有票据， 难以取得其行医证据无法依据法律法规对其作出处理；（3）一旦案发， 当事人往往立即外逃， 无法继续取证， 行政处罚因证据不足不得不面临终止。二是处罚难。即使卫生执法人员在第一时间内搜集到了充分的证据， 进入行政处罚程序， 但也面临送达难、执行难的问题。从目前的情况看， 无证行医执法案件对法律举证的有效性是当前执法中最为薄弱的环节， 一旦发生卫生监督行政复议和行政诉讼， 败诉的概率就会很高。由于以上种种客观原因， 执法人员面临被追究相关渎职等责任的风险。三是根治难。无证行医行为通常低成本、高收入， 高额的利润诱惑使许多无证医疗经营者顶风作案， 无证行医行为难以根治， 易死灰复燃。 　　2. 2 外在风险 暴力抗拒执法， 即是指卫生监督执法相对人由于法制观念淡薄， 以暴力、威胁的方法与卫生监督执法机关进行对抗。它来自于卫生监督执法相对人， 方式是威胁或暴力。这种风险危害最直接， 直接危及卫生监督执法人员的生命健康和安全， 有时可能间接地危及到卫生监督人员家属生命健康和安全， 负面影响较大。恶性的外部风险是对行政执法一种不正常、不合理的监督、制约、阻碍和抗拒， 在某种情况下甚至反对卫生监督执法。它的存在具有极大的危害性， 往往使行政执法不能依法进行或不能正常行政执法。 　　3 无证行医执法风险高的根源 　　3. 1 法制原因——无证行医立法严重滞后 现有法律法规规定严重滞后， 无证行医卫生行政执法往往无法可依。《医疗机构管理条例》第四十四条中规定了可对无证行医行为采取“停止执业活动”的措施， 根据卫生部相关批复， 此条责令其停止执业活动等同于“取缔”。但相关法律法规中缺乏对取缔的权限、程序、措施进行详细规定， 缺乏详细、可操作性的规定， 对取缔的规定过于简单， 可操作性差， 执法人员在行使职