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浅析海上保险代位求偿权中英法律之异同 　　摘 要：海上运输受地理条件和季节影响较大，面临着很大的风险，恶劣的天气、人为的失误都可能导致不同程度的船损货损。当保险事故发生时，如果存在着第三方责任人，那么在保险理赔结束后，保险人还要向第三人追偿，其所追偿的依据便是代位求偿权。本文将从英国《1906海上保险法》与我国《海商法》、《保险法》及《海事诉讼特别程序法》等规定出发，探讨两国对于代位求偿权的规定。 　　关键词：代位求偿权 法律性质 行使条件和方式 　　海上保险代位求偿权，是指海上保险人在支付保险赔偿金后享有的代为行使被保险人对造成该保险标的损害负有赔偿责任的第三人的求偿权的权利。海上保险代位求偿制度最早可追溯到18世纪末期1782年英国马森诉森茨伯一案的判例①，经过几个世纪海上保险代位求偿制度发挥着重要的作用并日益臻熟，保护着保险人、被保险人和第三方的权利和利益，使得海上货物运输业稳定发展。 　　（一）海上保险代位求偿权的法律性质 　　英国《1906海上保险法》第79条第1款中，规定的是he thereupon becomes entitled to take over the interest of the assured。entitled to take over一则表明了保险人向第三人求偿的权利是法律赋予的，即保险代位权是法定代位权：二则表明了保险人只是接管这一权利，而非变更为保险人自身的诉权。 　　《保险法》第44条及《海事诉讼特别程序法》第93条均规定代位求偿权为法定代位权。 ② 　　（二）保险人行使代位求偿权的条件 　　海上保险代位求偿权既然是一种法定权利，其适用必然应该符合法定的条件才能被法律所认可。从代位求偿权的定义可以得出保险人行使代位求偿权应当具备三个条件： 　　1、被保险人因海上保险事故对第三人有损害赔偿请求权 　　只有当是第三人的行为引起的海上保险事故，且该第三人依法应当承担责任，被保险人也有索赔权时，才存在向保险人转让索赔权的可能性。如果被保险人对第三人的损害赔偿请求权存在瑕疵，如：第三人的致害不在承包范围之内，或者未造成保险标的的损失，或者其行为可以免责，则保险人很可能无法成功行使代位求偿权。③ 　　2、保险人已经向被保险人实际支付保险赔偿 　　英国《1906年海上保险法》第79条第1款中the insurer pays for a total loss。我国《海商法》第252条规定，被保险人向第三人要求赔偿的权利，自保险人支付赔偿之日起......。《海事诉讼特别程序法》第96条明确规定，保险人应当向受理该案的海事法院提交保险人支付保险赔偿的凭证......。从此可看出，两国法律都要求保险人在赔付后取得代位求偿权。 　　3、保险人行使代位求偿权以保险赔偿范围为限 　　在海上保险中设立代位求偿权制度，被保险人得到的赔偿不得超过其遭受的实际损失；而保险人也不得从中牟利，保险人取得的代位权利仅限于保险人实际赔付的金额。代位求偿权的立法精神是追求一种权利上的平衡，既要使第三人承担应有的责任，又要避免被保险人获得双重赔偿，同时保险人不能从中得到意外收益。④ 　　（1）保险人追偿不得超过赔偿金 　　英国《1906年海上保险法》第79条第1款规定：保险人支付了保险标的的全损赔偿的，不论是整体的全损赔偿还是货物情况下可分为部分的全损赔偿，便有权接管被保险人在该已赔付的保险标的上可能保留的任何利益，并从造成损失的事故发生之时起代位行使被保险人对该保险标的或与保险标的有关的一切权利和救济。 　　我国《海商法》第254条第2款规定，保险人从第三人取得的赔偿，超过其支付的保险赔偿的，超过部分应当退还给被保险人。《保险法》第45条规定，因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险公司自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求追偿的权利。 　　不足额保单与追偿所得分配 　　英国《1906年海上保险法》第81条规定，保险人投保的金额少于可保价值或少于定值保险中的保险金额的，未保险的差额部分应视为由被保险人自保。即保险标的为不足额保险的，未保险的部分应视为被保险人自保的部分。根据不足额保单而发生的代位求偿所得应在保险人与被保险人之间按比例分享。 　　我国《海商法》第256条规定，在不足额保险的情况下，保险人按照保险金额与保险价值的比例去的对保险标的的部分权利。 　　（3）免赔额与追偿所得的分配 　　英国协会船舶定期保险条款第12条第3款规定，除利息外，任何有上述免赔额的赔款，其追偿所得应全部归与保险人直至达到保险人所负的赔款的总额为限。 　　我国现行法律法规或保险条款关于免赔额对代位求偿的影响的规范还是空白。但有学者认为，免赔额的意义在于被保