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附属刑法的博兴 　　摘 要 法定犯的特点之一就是易变性和突发性，他们通常是在社会运作的过程中产生并大幅增加其数量，这势必要求立法者的立法活动也具有灵活应对这种变化的能力，显然作为刑事法律根基的刑法典，不能提供给立法者这样的条件；不仅如此，有时为了面对风险社会中的潜在危险，立法者应当积极地发挥其能动性的优势，通过刑事立法的方式将某些可能危及社会利益、社会秩序、社会管理活动的行为规定为犯罪加以惩处。 　　关键词 法定犯 立法者 立法模式 　　作者简介：李爽，北京市海淀区人民检察院公诉一处干警。 　　中图分类号：D924文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）11-020-02 　　一、法定犯的一般理解 　　自然犯、法定犯的分类可以追溯到数百年前罗马法当中的犯罪分类，即自然犯是一种自体恶，法定犯是一种法律禁止之恶。而现代意义上的自然犯、法定犯是意大利学者加罗法洛在《犯罪学》一书中提出的。随着时代发展，自然犯与法定犯之间也出现了新的发展变化，其中的表现之一就在于从实质上来区分自然犯和法定犯变得相当困难，因为存在着法定犯的自然犯罪化。这样的变化发展使我们不太容易从实质上对此二者做划分。如今将法定犯与自然犯进行划分的标准，是一种形式化的标准，以是否属于已经规定在刑事法律中的犯罪作为二者的区分。豍 　　以形式化的标准来甄别二者，是否就是说自然犯不需要由刑法条文来规定，只有法定犯才需要？答案是否定的，如果没有人们称某种行为为犯罪，这世界上其实本来就不存在“犯罪”这个东西，然而这里的指称某种行为为犯罪的人就是立法者，这个制定某种行为为犯罪的过程就是立法过程，自然犯也天然的需要法律的规定。事实上刑法当中的法定犯与自然犯的产生是有所不同的，而这种不同正是源自于立法者本身主观能动性的发挥程度的差别。自然犯的犯罪性来自于自身的伦理道德侵害，而法定犯的犯罪性事实上来自于立法者的主观性认定。 　　二、法定犯的当今趋势 　　（一）法定犯数量大幅增加 　　在早期社会当中自然犯是当时社会的基本犯罪形态，由于自然经济发展相对缓慢，社会伦理道德等规制人们行为的准则变化相对较少，在这样一种伦理道德支配下，对于这些基本准则侵犯的犯罪是主要的形式。随着时代发展，在对未知生活追求的过程中总是伴随着各种潜在的未知风险，风险社会的到来，新的更可靠的安全手段需要扩展，而作为保卫社会有效手段之一的刑法规范，自然成为其中坚力量，这会影响国家的刑事立法在安全保卫方面大力扩展方略的实施。在进入风险社会之后，为了满足新的安全控制的需要，体现在刑事法律当中的一点就是刑罚的功能性转变，刑罚要想很好地发挥应有的功能，就需要在保有传统刑罚功能的基础之上实现风险的控制。在这样的情况之下，出现了法律上的犯罪形态的结果性变化，即由传统的自然犯占绝对优势演变为法定犯占更大比重的局面，随着风险社会的到来，法定犯时代也随之到来。豎 　　（二）法定犯的自然犯罪化 　　社会的变化，道德感在今天比以往任何时候都更加容易受到伤害。加罗法洛在他的《犯罪学》一书中指出，“完全可能发生这样的事情，即许多今天被认为无关紧要的事情明天将会被视为不道德。”豏随着时代的进步和发展，人们的道德感所辐射的范围是在一定程度上是扩张的。笔者曾经认为法定犯的制定法、实定法基础当中有着某个时代所特有的印记，而这种印记不是别的，正是这个环境之下所特定的伦理道德观念和这种普遍认同的价值。而随着时代的变迁，伦理道德的变化会相应地影响作为法定犯基础的制定法和实定法。当这些作为法定犯基础的实定法发生了变化之后，更多的伦理道德观念侵入了法定犯的体内，使之更具有了伦理道德的根基，从而产生法定犯的自然犯罪化这一趋势。伦理道德感的不断扩大，使我们在遇到一些以往我们看作是法定犯的情况时会发生一定认识上的转变。这一表现在于立法者和社会为了能够更好的规避风险保障社会，会基于一定目的而将某种潜在的危害社会的行为规定为犯罪，而这种犯罪的伦理道德侵害程度是相对较小的。但根据我们提到的，如果社会在对于这种潜在的危害行为的道德容忍感下降后，那么这种犯罪就出现了法定犯的自然犯罪化表现，此时的行为已经不仅仅是出于目的性的考虑而将其规定为犯罪，更多地是基于它侵害了人们普遍认同的基本道德情感。 　　三、法定犯的立法模式 　　（一）双轨制的立法模式 　　加罗法洛论及法定犯的立法问题时曾加氏已经提出了一种自然犯、法定犯区别规定的思路，他认为那些以侵害基本伦理道德情感为根本的犯罪应当规定于刑法典中；而作为对一般权利的侵害和法律规定违反的法定犯来说，应当规定在单独的违法法典当中。自此加罗法洛对犯罪的规定开启了双轨制的路径，自然犯的恒定性对应刑法典的稳定性；法定犯的易变性则对应附属刑法的灵活性。稳定的刑法典在拒斥立法者任性、易变的主观能动性的